论相邻关系的定义与本质/曾大鹏(7)
其三，导致上述区别难以成立的根源在于：（1）把相邻关系等同于相邻权。相邻权和地役权才是同一位阶的概念，而我国学者所揭示的相邻权与地役权的区别，[42]与上述区别几乎如出一辙，可见，将相邻关系等同于相邻权的做法在我国学界由来已久。（2）只考虑了将相邻关系与地役权分别立法的德国模式，而未考虑将相邻关系纳入到地役权中统一立法的法国模式。（3）比较的对象其实是法定相邻权与意定地役权，而未考虑意定相邻关系与法定地役权的存在情形。概言之，学者们所强调的区别，实际上是分别立法的德国模式下法定相邻权与意定地役权的区别。
其四，上述区别其实不是所有权扩张与限制说或法定地役权说的合理化前提，反而是所有权扩张与限制说的直接结果。因为只要将相邻关系与地役权的区别，限缩或等同为法定相邻权与意定地役权的区别，这些区分要素则是始终存在的，而与法定地役权说无关。故上述区别存在倒果为因的逻辑纰漏，学者们是在所有权扩张与限制说这种前见或偏见之下来比较法定相邻权与意定地役权的，于此，法国模式下的法定地役权被置换为法定相邻权，意定相邻关系根本就失去了存在的空间。以上述区分要素来解释相邻关系的分别立法模式是远远不够的，还必须寻求其他的智识资源。
德国学者科夏克（Koschaker）指出：“劣质比较法比根本就不存在任何比较法更糟糕。”[43] K.茨威格特、H.克茨则认为，“全部比较法的方法论的基本原则是功能性原则……任何比较法研究作为出发点的问题必须从纯粹功能的角度提出，应探讨的问题在表述时必须不受本国法律制度体系上的各种概念所拘束”。[44]而日本学者大木雅夫还意识到，“被功能主义比较法的阴影所掩盖的结构主义的比较法或单纯的法律概念的比较至少也有其特定的意义……同样，主要着眼于阐明各法律秩序之样式的法系论，也应理所当然地将其重点从功能的比较法向结构的比较法转移”。[45]准此见解，我们一方面应重视制度功能的分析与判断，另一方面还应运用体系化的方法来取舍各种制度。下文将进一步结合法国法系的统一立法模式和德国法系的分别立法模式来讨论相邻关系本质认识的法定地役权说、所有权扩张与限制说。
（二）法定地役权说
法定地役权说的核心观点是，法定地役权能够界定相邻权的法律属性，法国法系的法定地役权说是一个科学的解说。其具体理由在于：第一，法国法系如法国、意大利、阿根廷、智利、俄罗斯等国，都是用地役权权利模式来解释相邻权的；第二，德国法系虽把相邻权解释为所有权扩张或限制，但与法国法系规定的具体权利结构和内容具有高度的一致性，并均源于古罗马地役权制度，因此以法定地役权来定义相邻权是完全可行的；第三，地役权所具有的一系列制度优势，完全可以使其适应相邻关系调整的社会实际需求。[46]
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