论相邻关系的定义与本质/曾大鹏(9)
2.法定地役权说对法国模式成因的解释
《法国民法典》第二卷第四编的“役权或地役权”分为因场所的位置产生的役权、由法律规定的役权和由人的行为设定的役权，而相邻关系主要体现为因场所的位置产生的役权、由法律规定的役权。诚然，法国的相邻关系是放在地役权制度中加以规定的。
法定地役权说认为，依据《法国民法典》第552条第2款“土地所有权人得于地上进行其认为合适的任何栽种与建筑，但‘役权或地役权’编所规定的例外不在此限”之规定，法国用地役权来指称所有权之上的一切限制，法国民法典由于树立了所有权神圣不可侵犯的观念，因此除了地役权这一他物权负担，所有权概念中再也没有其他的限制。[56]上述理解一方面把源于地役权的限制作为所有权的一切限制的依据，另一方面还把对于土地上栽种与建筑的限制作为所有权的一切限制的对象，这显然不符合所有权的限制依据与限制对象的实际状况，[57]还直接与《法国民法典》第544条这一著名法条相悖。
《法国民法典》第544条规定：“所有权是最绝对地享用和处分物的权利，但法律或条例禁止的使用除外。”一旦据此把所有权定义为一种似乎是对物的无限制的权利，则产生了一个新的理论难题：当两个相邻土地所有者的无限制的权利彼此对立时，它们是如何被限制的？对此，学者詹姆斯·高德利（James Gordley）认为，“法典并没有一个总条文调整所有人在什么程度内为该行为。这个遗漏看起来是一个纯粹的疏忽”；而19世纪后期的法典评论者劳兰特（Laurent）则认定，“法典表述所有人有权以绝对的方式使用、收益和处分其物，是错误的”。[58]拋开对第544条的上述理论责难，其实法国对所有权的限制一直采取了一种务实的司法态度。譬如对所有人制造并允许通过邻人土地的烟雾之限制，尽管法典没有一个（这样的）条文，但在《法国民法典》颁行之初的19世纪早期，法国法院即承认类似的限制。[59]而自20世纪70年代以来，法国最高法院对第544条的但书有了扩充性的理解。所有权人以“最绝对方式”享用其物的权利，不仅以不受法律与条例的禁止为条件，而且也受到相应义务的限制：“不得对他人财产（所有权）造成超过（法律所）允许的对相邻关系之正常妨碍的损害”（最高法院第三民事庭，1971年2月4日），或者“以其所进行的使用不损害第三人的权利为条件”（最高法院第三民事庭，1978年3月20日）。[60]可见，所有权神圣不可侵犯或所有权绝对观念并不是法国采取法定地役权立法模式的真实原因，因为即使法国立法将相邻关系纳入到地役权制度之下，法国的法学理论和司法实践仍始终坚持所有权限制这一更深层次的理念，而所有权神圣不可侵犯或所有权绝对观念与所有权限制观念之间无疑是二律背反的。
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