走私犯罪法律适用的几个问题/胡健涛(3)
7.如何确定一年内因走私被给予二次行政处罚的起止时间
由于走私行为发生与行政机关作出处罚的时间往往不同，就如何认定“一年内”的起止时间，研讨会形成了两种意见：
少数意见认为，应以第二次行政处罚作出之时作为“一年内”的起算点，以反映行为人漠视法律制裁的主观恶性程度。
多数意见认为，应以“又走私”行为之时作为“一年内”的起算点，以保持依危害行为确定处罚标准的一贯立场。理由是：以“又走私”行为作为起算点，往前计算一年时间，既符合以危害行为确定处罚限度的刑法基本立场，也便于判断其间是否“因走私被给予两次行政处罚”的事实情况。
8.“因走私被给予二次行政处罚后又走私”的对象范围
针对“因走私被给予二次行政处罚后又走私”的对象有无限制，研讨会形成了两种意见：
一种意见认为，刑法并未限定小额多次走私的对象仅为普通货物、物品，从有效打击走私犯罪的角度考虑，刑法规定的其他走私对象均可包括在内。
另一种意见认为，小额多次走私虽然规定在刑法第一百五十三条中，但其评价对象只是针对第三次走私，前两次因走私而被行政处罚只是情节标准，故不应限制前两次走私的犯罪对象。
9.罚金刑的裁判依据问题
对于刑法第一百五十三条第一款第（一）项中“并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金”中的“偷逃应缴税额”，是专指第三次走私行为偷逃的应缴税款，还是合并三次走私行为的偷逃应缴税款，研讨会形成了两种意见：
少数意见认为，三次走私偷逃的应缴税款均应作为判处罚金刑的依据。
多数意见认为，不应将前两次走私行为偷逃的税款包括在内，否则就有重复评价之嫌。理由是：前两次已经被行政处罚的走私行为并不是犯罪的一部分，只是刑事处罚的条件。
四、走私犯罪的共性问题
10.走私犯罪既、未遂形态的认定
就如何认定走私犯罪的既、未遂形态，研讨会形成了两种意见：
少数意见认为，根据2000年最高人民法院研究室《关于对海关监管现场查获的走私犯罪案件认定既遂、未遂问题的函》的规定，行为人犯走私罪，在海关监管现场被查获的，应当认定为走私既遂。
多数意见认为，应以具体走私行为是否成功逃避海关监管作为既、未遂形态的区分标准，针对不同走私犯罪类型分别认定。无论是通关走私还是绕关走私，均应以其案发或查获时的常见形态作为既、未遂的判定标准。
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