对处理性侵幼女事件的法律思考/皮勇
我国刑法规定的有关性侵幼女的犯罪有强奸罪和嫖宿幼女罪。由于法律上认定幼女不具有性的自决权，因此，即使幼女出于经济利益等方面的原因同意与他人发生性行为，也按“虽和同强”认定对方构成强奸罪。我国设立的嫖宿幼女罪则违反了这一法律认定和公众共识，因而饱受法律界的诟病。这一存在明显问题的罪名何以产生并存续至今？有必要追溯其立法的过程。
一、废除嫖宿幼女罪，正确处理性侵幼女事件
我国1979年刑法并未规定嫖宿幼女罪，首次对嫖宿幼女行为予以规定的是1986年第六届全国人大常委会第17次会议通过的《治安管理处罚条例》，该条例将嫖宿幼女的行为以强奸罪论处。1997年3月1日全国人大第五次会议秘书处印发的刑法修正草案，嫖宿幼女的仍按强奸罪的规定处罚，而1997年3月13日大会主席团通过的草案却将嫖宿幼女行为单独定罪，且将该罪规定在妨害社会管理秩序一章中，由侵犯幼女人身安全的犯罪转变为侵犯社会良俗风化的“组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪”中的一个犯罪，其立法过程是处于怎样的一个考虑，笔者一直在思考。
从罪状的规定看，刑法第360条规定的嫖宿幼女罪是指男子或女子经幼女同意并以支付财物等利益为手段，对幼女实施性交或性交以外的猥亵行为，它与犯罪主体只能是男子、实行行为只能是强制性交的强奸罪有明显区别，也与犯罪对象可以是不满14周岁的幼女或幼男、实行行为只能是强制猥亵而非性交的猥亵儿童罪相区别。这能否就说明嫖宿幼女行为具有独立成罪的合理性呢？笔者认为是否定的，理由是：
（一）嫖宿幼女罪是否违反法律值得商榷
我国宪法第33条规定，“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”，嫖宿幼女罪将幼女分为卖淫和非卖淫幼女并在刑法上予以区别对待，直接违反了以上宪法原则。根据调查，卖淫幼女多为来自农村的留守儿童或离异再婚家庭，她们缺少父母的爱护和保护，极易在生存的压力和财货的诱惑下“自愿”成为恶人们的玩物，卖淫幼女是不幸的，但她们和其他更幸福的幼女一样具有的平等受法律保护的权利不应被剥夺。
与幼女发生性行为“虽和同强”，是世界绝大多数国家法律采纳的法律原则，我国刑法第236条规定的强奸罪也采取此原则，对奸淫幼女的，即使获得幼女的同意，也以强奸罪定罪处罚。这是因为，幼女心理尚未成熟，社会为了保护幼女的身心健康，在法律上不承认其具有性的自决和同意性行为的权利，对以幼女“同意”为由与之发生性行为的人按强奸罪处罚，也正是不承认幼女“同意”的法律效力。嫖宿幼女罪却以卖淫幼女同意为理由，承认幼女的性决定权，不仅违反了前述法律原则，也与强奸罪的规定相矛盾。
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