公司担保相关法律问题研究/高圣平(11)
第二，在公司治理结构中素有股东( 大) 会中心主义和董事会中心主义之争，两者区分的实质在于公司经营决策权的重心由谁执掌。在市场经济高速发展的形势之下，西方诸国均发生了所谓股东( 大会中心主义向董事会中心主义的变迁，完成了企业所有与企业经营的分离。[66]我国公司法上究竟系采股东( 大) 会中心主义还是董事会中心主义? 通说以为，两者区分的标准有二: 一是哪一个机构享有经营管理公司的实质决策权( 如是否引进授权资本制) ; 二是立法者没有明确列举的剩余权力由谁行使我国公司法上并未明确将经营权垄断于董事会之手，更未引进授权资本制，同时也未明确规定股东大) 会依公司法或章程行使的决策权之外的其他权力皆由董事会行使。所以说我国基本上采取股东大) 会中心主义。由此可见，公司章程未对争议决策事项做出明确划分的，应按照股权主权思想，将该事项解释为股东( 大) 会的决策事项。[67]因此，公司章程中对公司担保事项未作规定时，理应由股东( 大会作为公司担保决策机构。
第三，《公司法》第 16 条第 1 款将公司担保决策机构授权公司章程在股东( 大) 会和董事会之间选择，仅此并不能当然说明董事会就公司担保事项当然享有决策权。在解释上，公司章程本属股东全体通过的文件，即使公司章程规定由董事会就公司担保事项做出决策，亦只能说明股东将公司担保的决策权概括授权给董事会行使。在公司章程中未将公司担保决策机构授予董事会的情况下，董事会自无公司担保事项的决策权。
综上，在公司章程未就公司担保问题做出规定的情况下，公司并不丧失对外担保能力和资格。从我国目前公司治理结构的分权和制衡出发，此际应由公司股东( 大) 会享有公司担保决策权。实践中，许多公司的董事会和股东( 大) 会的组成人员具有一致性，如果公司仅提交董事会就公司担保问题的决议，如何认定其效力? 这涉及对公司机关意思表示的解释问题。此时，董事会决议可以解释为股东( 大) 会决议，只不过表决权的分配和计算存在重大区别，如果投赞成票的董事所持股权已经占据 2 /3 以上( 股东会大多数决的标准) ，董事会就公司担保问题的决议就可以解释为有效的股东大) 会决议。
五、结语
公司担保问题貌似仅涉及《公司法》第 16 条的理解适用，但却横跨公司法、担保法、[68]合同法的相关规则，仅关注其中之一，并忽略其中之二、三，其结论必然有失偏颇。在判定越权担保的效力之时，尚须借助《公司法》第 16 条、《合同法》第 50 条以及其他法律条文，系统地检视待决案件的请求权基础。在法律规定语焉不详的背景下，相关争议的最终解决还有待司法解释的尽早明确。司法解释中所应考量的，除了公司治理结构的既定安排、越权代表规则的现有设计之外，更应关注公司担保事项本身别异于公司经营事项( 或公司常态业务) 的特殊性。唯有如此，才能准确理解《公司法》第 16 条及相关规定的意旨，并在多方当事人之间的利益冲突之间做出平衡。
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