公司担保相关法律问题研究/高圣平(7)
笔者赞同第二种观点，理由如下：
第一，法律既已公布即具有公开宣示效力，《公司法》第 16 条对公司担保的限制，担保权人即应知晓。[38] “任何人均不得以不知法律有规定或宣称对法律有不同理解而免于适用该法律”。[39]罗马法谚有云: “不知法律不免责。”法律理所当然地对任何人产生效力，亦即任何人无论其是否实际上已经知悉法律规定的内容，都将一视同仁地推定为其已确定无误地知悉了法律规定的内容。[40]公司法既已将公司担保的相关规定定为明文，担保权人自应遵守，担保权人也就负有查阅公司章程的义务。这一义务在性质上属于担保权人为控制交易风险的注意义务的当然内容，公司章程中对公司担保的规定也就成了担保权人“知道或者应当知道”的内容。《公司法》第 16 条的立法理念之一就是将公司对外提供担保时的内部决策程序、决策权限在公司法总则之中晓谕公众，以图发生一体遵循的立法效果，该规定不仅调整公司内部管理事务，而且也规范公司外部交往事务。[41]
第二，就公司章程是否具有对抗第三人的效力，历来都存在不同主张。肯定说者认为，“在公司登记机关登记在册的公司章程具有对抗第三人的效力”，“公司章程的对世效力不仅意味着善意第三人对公司章程的信赖受到维护，还意味着非善意第三人要受到公司章程的记载事项的对抗” [42]否定说者认为，《公司法》第 11 条第 2 款明确规定公司章程仅对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力，法律并未将公司债权人纳入公司章程约束力的射程之内，亦即公司章程仅仅只具有内部约束力，仅对公司内部人有效，不能对抗第三人。[43]笔者认为，以公司章程效力范围的一般原理来讨论公司章程中公司担保规定的对外效力，意义不大。公司担保非属公司经营事项，自不应受推定知悉规则和越权理论( ultra vires) 的约束。肯定说以上述广受诟病的两个理论为基础，[44]不适用于公司章程中公司担保这一异常规定。否定说仅从《公司法》第 11 条的解释出发论证公司章程不具有拘束公司外部人的效力，属于以偏盖全。在交易相对人已经知道公司章程内容的情况下，其理应负审慎的注意义务，去审查双方之间的交易是否违反对方公司章程的规定，此时，双方均对交易产生了合理的预期。在这种情况下，否定公司章程对交易相对人的效力，显然有失公平。此外，否定说并未考虑公司担保这一例外情形。从《公司法》第11 条、第16 条的体系解释出发，在公司法将公司担保问题授权公司章程做出规定的情况下，担保权人理应知道公司章程可能会对公司担保问题做出规定，此际，公司章程就成了担保权人控制交易风险的必查文件。信贷评审实践中，商业银行均要求担保人提供营业执照、决议文件、法定代表人身份证明以及其他附属资料，[45]即为著例。在公司章程已经作为担保权人评估担保风险的重要文件的情况下，否认公司章程有关公司担保事项对于担保权人的约束力，即失去了依据。正如有学者指出的那样，“公司章程因执行公司法的强制性规定会使得相关内容在一定条件下具有对外效力”，“交易第三方不得以没有审查公司章程的相关内容为由进行抗辩而规避审慎失察所带来的交易损失”。[46]换一个角度讲，可以不去争论公司章程是否具有约束第三人的效力，仅从风险控制的视角，担保权人理应查阅公司章程，以探知担保人提供适格担保的要求，从而保障放贷资金的安全，如若疏于查阅，其权利自不应得到法律的惠顾。
总共17页
[1] [2] [3] [4] [5] [6] 7
[8] [9] [10] [11] [12] [13] [14] [15] [16] [17] 上一页 下一页