《消费者权益保护法》修改中若干重大问题研究/苏号朋(9)
《消法》第49条规定的惩罚性赔偿制度，其主要缺陷包括：第一，适用范围过窄，仅限于合同关系；第二，适用要件上重客观要件，轻主观要件；第三，赔偿数额依价款确定，无法实现制度价值。[17]因此，应当重新设计惩罚性赔偿的法律规则。首先，应当扩大惩罚性赔偿的适用范围，使其既适用于合同关系，亦适用于侵权责任。其次，应以经营者的主观恶意作为适用要件，不宜将惩罚性赔偿扩大适用至经营者仅存在过失的情形。不过，在如何认定经营者的主观恶意时，宜采客观化标准。再次，对于适用于合同关系的惩罚性赔偿，建议赔偿额的计算以合同价款为依据，并以倍数表示，建议在二至五倍之间，并规定最低赔偿额。对于适用于侵权责任的惩罚性赔偿，建议赔偿额的计算以消费者的损失为依据，并以倍数表示，建议在二至十倍之间，并规定最低赔偿额。最后，应当允许惩罚性赔偿和精神损害赔偿并用，而不应相互替代。
五、创新消费纠纷的解决机制
依《消法》第34条规定，消费者和经营者发生争议时，可以通过协商和解、调解、申诉、仲裁和诉讼等五种方式解决。无论以何种方式解决，均须由消费者作为当事人。相对于经营者，消费者经济实力差，对法律知之甚少，再加上消费争议涉及的金额较少，许多消费者往往放弃通过法律规定的程序解决争议。针对消费纠纷的特点，各国为了充分保护消费者权利而设计了特殊程序，例如，美国解决消费争议的机制确立了“减少费用”和“增加补偿”两种有效途径。在减少费用方面，主要是以非司法程序和简单司法程序的运用来避免普通司法程序的高额开支。增加补偿即一方面通过有条件地免除消费者的律师费用、尽量减少消费者在诉讼中的开支，同时以法律形式规定消费者的最低补偿，并对故意损害消费者利益的债权人和销售者判处较高的罚金。[18]近年来，我国学者对建立消费公益诉讼的呼声日益高涨，适逢我国修订后的《民事诉讼法》第55条对公益诉讼作出了规定，本文认为《消法》修订宜加入消费公益诉讼的内容。
公益诉讼并非严格意义上的法律概念。公益诉讼是为了公共利益而提起的诉讼，或者是客观上能够体现或实现公共利益的诉讼。[19]最新修订的《民事诉讼法》第55条规定：“对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。”这一规定为消费者公益诉讼提供了法律依据。不过，消费公益诉讼的具体设计方案，宜在修订后的《消法》中落实下来。本文认为，在消费公益诉讼中，应赋予消费者协会享有提起公益诉讼的权利。不过，由于各地的消费者协会发展状况相差较大，宜在《消法》中设定消费者协会提起公益诉讼的基本要求，如协会已经进行了合法登记、有必要的财产和经费、有法律专业人员等。至于除消费者协会之外，还有哪些“机关和有关组织”可以提起公益诉讼，则可由最高人民法院通过司法解释予以确定。
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