罗马法上的法律错误溯源/班天可(10)
综上，罗马法中，救济和不救济的法律错误兼而有之，救济的标准可谓学说林立。被后世认为是“法律的无知有害”原则生身之父的保罗恰恰是众法学家中给出最苛刻标准的人。不得不说，后世对罗马法的总结未免失之偏颇。
三、罗马法上法律错误的诸类型—适用范围的问题
从刑事责任到继承承认的期限，从遗产信托的强制力到时效取得，法律错误和事实错误的区分似乎渗透于罗马法的各个角落。据此Haupt认为，《学说汇纂》第22卷第6章适用于一切法域的错误—意思表示的错误（如契约的错误）和非意思表示的错误（如刑责的错误）。[32]这是罗马法学界的传统观点。这也就不难理解为什么周枏先生在谈到法律行为的错误时会说“（法律错误）原则上不影响法律行为的效力”。[33]但近年，Haupt的观点受到质疑。包括Zimmerman和Schermaier在内的中坚学者都认为，罗马法的错误论是双轨制的。[34]所谓双轨制，指非意思表示的错误才是真正的错误，适用《学说汇纂》第22卷第6章，而意思表示领域的错误则属“意思欠缺”，虽冠以error的名号，却不是真正的错误，对应的规范群应在《学说汇纂》第18卷第1章。[35]
总之，根据新的观点，《学说汇纂》第22卷第6章所规定的法律错误和事实错误的区分不适用于意思表示的错误，尤其不适用于契约。
（一）物的权属和法律错误
对物的权属的错误只是看上去像法律错误而已，在罗马法中是不折不扣的事实错误。《学说汇纂》不止一处提到这一点。
Ulpianus, D. 5, 3, 25, § 6：关于“知道财产不属于自己的人”；知道事实情况的人和对法律发生错误的人都属于“知道财产不属于自己的人”吗？因为他可能以为遗嘱的执行是有效的而实际上无效；或者，他可能以为自己有权取得遗产而实际上有比他顺位在先的人。我认为，没有欺诈意图的人不应归为盗贼，即便他的错误和法律有关。
Ulpianus, D. 43, 20, 1, § 10：虽然依照法律此处的水不属于任何人，但是他相信自己依法有引水的权利，而且一直这样做。这种情况不属于法律错误，而是事实错误。依据我们的法律习惯，他有权申请引水禁令，因为他相信自己有引水的权利，而且他引水时没有使用暴力、秘密手段和虚假头衔，这就足够了。
D. 5, 3, 25, §6中，乌尔比安在处理这样的问题：根据法务官告示，恶意占有人—“知道财产不属于自己的人”—即便在纠纷之前就已将占有物消耗殆尽，所有权人依然可以主张原物返还之诉，恶意占有人须返还物的价值。乌尔比安认为，对遗产的权属发生错误的继承人不是恶意占有人，如果他在善意的状态下消耗了占有物，无须返还原物的价值。这里，法律错误和事实错误没有区别。而在D. 43, 20, 1, § 10中，乌尔比安明白无疑地表示，对引水权的权属的错误不是法律错误，而是事实错误，不妨碍占有人申请禁令。总而言之，罗马法中物的权属错误不被看作是法律错误。
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