盗赃物及诈骗所得的不动产是否适用善意取得制度/洪雅琴(3)
四、我认为盗赃物应当有条件地适用善意取得制度。
法律保护财产所有权的安全（静态安全）和财产交易的安全（动态安全），当两种利益发生冲突时，法律只可能选择其中一种利益加以保护。如果相互冲突的两种利益中，一种利益涉及到权利（个别正当利益）的保护，而另一种利益（无论为正当利益或不正当利益）涉及到秩序（整体利益）的保护，则民法的选择，无疑例外的是牺牲个别正当利益而保护整体利益。[ 尹田：《物权法理论评析与思考》，中国人民大学出版社2008年版，第317页。]那么原所有权人和善意受让人的利益，哪个才是个别利益，哪个又是整体利益呢？我们通过物权的公示公信原则，可以知道并相信物权的归属，那么基于对这种原则的信赖购买商品时，法律应当从保障交易的安全与便捷、保护占有和登记的公信力的出发，当所有权人的保护与善意受让人的保护发生冲突时，法律建立了侧重保护善意受让人的善意取得制度，认为所有人利益的伤害是个别利益的伤害，而善意受让人利益的伤害是对交易整体秩序的伤害[ 尹田：《物权法理论评析与思考》，中国人民大学出版社2008年版，第317页。]，即法律以牺牲“静态安全”为代价而保护了“动态安全”。所以，善意取得制度突破了法律首先保护静态所有权安全的一般原则，优先保护了善意受让人的利益。
善意取得制度使善意受让人的利益得到了保护，但是法律不能置原所有权人利益于不顾。依据现行法律，善意受让人取得财产的所有权，财产上的原有权利消灭，原所有权人丧失所有权，不得要求善意第三人返还该财产。原所有权人可以依法向无权处分的出让人行使损害赔偿请求权或不当得利请求权。而盗赃物不适用善意取得制度，盗赃物的善意受让人无权获得受让财产的所有权，必须无条件返还原所有权人，该善意受让人只能依据债权关系向无权处分人追偿。盗赃善意占有，是指买受人在购买出售物时，即不知此出售物是盗赃，也不知出卖人对出售物无权处分，在支付合理对价后获得对该出售物的占有。[ 王连合：《物权法原理与案例研究》，北京大学出版社2011年9月版，第152页。]由此可见，盗赃物的善意受让人毫无过错可言，但法律却要求一个无过错的人无条件的返还原物，唯一的救济途径只能是向无权处分人追偿。而这唯一的救济途径是否能够实现，不得而知。
司法实践中，依据《刑法》第64条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”的规定，盗赃物不适用善意取得制度，而是一追到底。但是我认为，如果盗赃物还在犯罪分子手中，应当依法返还原权利人；如果盗赃物已经流转到善意第三人手中，那么应当适用善意取得制度。但盗赃物毕竟是占有脱离物，并不能与占有委托物适用同样的善意取得制度，而《物权法》第107条已经规定了遗失物（占有脱离物的一种）有条件的适用善意取得制度，那么为了保持法律规则适用上的一致性，妥善保护善意第三人的正当权益，可以参照《物权法》第107条的规定，对盗赃物有条件的适用善意取得制度，即“原权利人自知道或应当知道两年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或向具有经营资格的经营者购得的，原权利人请求返还原物时应当支付受让人所支付的费用，原权利人向受让人支付所付费用后，有权向无权处分人追偿”。
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