浅析电子合同的证据效力/洪雅琴(3)
书证是指以其内容来证明待证事实的有关情况的文字材料。凡是以文字来记载人的思想和行为以及采用各种符号、图案来表达人的思想，其内容对待证事实具有证明作用的物品都是书证。书证从形式上来讲取决于它所采用的书面形式，从内容上而言取决于它所记载或表达的思想内涵与案情具有关联性，因此能够作为认定案件事实的根据。如前所述，《合同法》和《电子签名法》已经有条件的认可了电子合同的书面形式，符合书证以其记载内容证明案件的性质，所以应当将电子合同作为书证。
基于电子证据易遭破坏和人为篡改的特点，在分析电子证据认证规则中，首先必须对证据的真实性进行审查。我国证据法原则上要求提供证据原件，以证明证据的真实性。以数据形式储存于计算机内的电子合同是原件，通过输出设备打印出来的是复印件，难以证明打印件与原始数据是一致且未被改动，即书面打印件无法作为证明其内容的直接证据。尽管我国《电子签名法》第5条规定：“符合下列条件的数据电文，视为满足法律、法规规定的原件形式要求： （一）能够有效地表现所载内容并可供随时调取查用； （二）能够可靠地保证自最终形成时起，内容保持完整、未被更改。但是，在数据电文上增加背书以及数据交换、储存和显示过程中发生的形式变化不影响数据电文的完整性”，但是如何保证该电子数据是原始的、未被更改的？这就需要采取一定技术手段有效地保管和保存电子信息，并通过认证机构对电子信息的记录予以保存和证实，才能真正使电子合同与其他书面形式一样发挥证据的作用，来确定争议各方的权利义务。
但是，关于采取何种技术手段解决电子合同系原始并真实的、以及由哪个机构来证明电子证据的真实性，是需要进一步研究讨论的问题。第一，要完善计算机技术，确保电子签名的真实性，电子合同生成后的任何改动均可以有迹可循，以保证数据的原始性，如时间戳技术。第二，电子证据的审查认证在技术上具有复杂性，所以要确定专业的权威的国家机构对使用电子认证和签名技术的结果进行调查取证，并赋予经其鉴定的电子证据具有证明力。
在对电子证据合法性认定方面，除了其他法律明确规定的非法证据排除规则外，还应当注意对于通过非法软件以及非核证软件所获取的电子证据应不予采纳。
2012年5月30日
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洪雅琴 律师
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