民事证据制度的再修订/李浩(10)
所以在此次修法中，如何促使证人出庭作证便成为一个亟需解决的问题。理论和实务界普遍认为，从立法本身来说，证人不出庭主要有两方面的原因：一是法律并未设定拒不出庭的法律后果，对不履行义务的证人没有任何制裁措施；二是法律对证人的经济补偿问题缺乏明确的规定。
2．《修改决定》未规定制裁性措施
在证人制度中缺乏对证人拒不出庭的制裁始于《试行法》。《试行法》虽然也规定了“凡是知道案件情况的人，都有义务出庭作证”，但对无正当理由拒不出庭作证的证人却并未规定任何制裁性措施，这意味着证人拒不出庭无需承担任何不利的法律后果，法院也无任何强制手段来保证证人出庭。《试行法》之所以未对法律后果作出规定，是由于立法过程中很多人对设置法律后果的可行性存有疑问。“关于如何解决证人不出庭的问题，立法时曾有人提出对证人进行拘传，很多人认为行不通，最后改为‘有关单位的负责人应当支持证人出庭作证’。这一规定不够有力，也缺乏规范性。但是，考虑到我国的现实情况，只好暂作这样的规定。” [32]
证人作证是法律设定的义务，证人虽然通常是根据一方当事人的申请而由法院传唤作证的，但证人是为法庭作证而不是为一方当事人作证，证人出庭是公法上的义务。既然是法院的证人、需要承担公法上的义务，那就应当由法院而不是当事人来保证证人出庭。为了保证证人出庭，对无正当理由拒不出庭的证人规定某些制裁性措施是完全必要的，各国在规定证人制度时几乎毫无例外地规定制裁性措施，如负担不到庭产生的程序费用、罚款、拘留、拘传， [33]这也说明了制裁性措施不可缺少。
针对现行法律中制裁性规定的缺失，最高人民法院在其起草的《关于中华人民共和国民事诉讼法修改立法建议稿》中建议增加“证人不到庭的制裁”的规定，具体内容是：证人经传票传唤，无正当理由不到庭的，人民法院可裁定对其处以一万元以下的罚款（第1款）；证人在受到前罚款处罚后，经再次合法传唤仍然拒不到庭的，人民法院可以对其处以五万元以下罚款，并可以处以三十日以下拘留（第2款）；证人经前述处罚后，经再次合法传唤仍然拒不到庭的，人民法院可以拘传其到庭（第3款）。证人对处罚决定不服的，可以在三日内申请复议一次，复议期间停止决定的执行（第4款）。尽管最高人民法院主张增设制裁性规定，但人们还是担心即使法律作出了规定，也无助于改变证人普遍不愿出庭的社会现实。如果证人不愿意作证，即便是用拘传的方式强制其到庭也无济于事，证人可以对法庭说，虽然我当时在场，但并没有看清或听清需要证明的事实，或者告诉法庭已经记不清楚了。而且，当证人们都不出庭时，法院是否会对不出庭的证人真正适用制裁性措施也存在疑问，而假如法院不严格适用制裁性规定，增设制裁性规定的结果只能是损害法律自身的权威。
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