新商标法的理解与适用/葛亚平(3)
我国明确规定经商标局核准的商标为注册商标，但并不否定未经注册的商标的合法性。商标的种类可以分为商品商标、服务商标、集体商标、证明商标。商品商标和服务商标主要根据应用对象进行的定义。而集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表演使用者在该组织的成员资格。证明商标，则指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或服务，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。依照我国商标法规定，法律、行政法规规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的不准在市场销售。原来的法律是明确规定人用药品和烟草制品必须注册商标，但新法并未明确何种商品必须申请商标注册，因此必须依赖特种法来进行明确。而现行法律中，仅有烟草制品法有具体规定，药品监督管理法并未做出相应规定。但在食品药品监督管理局的《药品说明书、标签管理规定》中，却规定申报药品必须同时申报商标。因此，从管理现状来看，药品为符合行政许可，应该注册商标。
可以构成商标的要素包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合。目前我国商标实践中较多的是文字、图形、字母、数字或者其组合而成的标志，而且由于行业的同一性，使得许多相同或近似的商品应用的商标出现相同或类似的局面，缺乏显著性，侵权行为频发。尽管立体标志早已为法律所允许，但现在我国的立体商标仍寥寥无几。目前颜色组合被法律所允许，反面证明了单一颜色的不可行性。国际上声音商标的发展，使得我国将声音首次为立法所确立，由于商标法的宏观性，具体的声音标准需要即将出台的商标法实施条例给予明确，但国际上米高扬公司的狮子吼、诺基亚公司开机铃声等声音商标，都使得商标以多样性呈现。
取得商标注册，必须由权利人向商标局申请注册，权利人可以自行办理，同时也可以委托商标代理机构办理。而对于外国企业或者外国人则特别规定，必须由商标代理机构进行代理。为规范实践中商标代理机构违反诚实信用原则，利用其对商标业务的熟知优势，恶意抢注，甚至为自己注册，再行盈利的不良行为，商标法明确规定，商标代理机构应当遵循诚实信用原则，、依法依规的按照被代理人的委托办理商标事宜，并负有保密义务。除对其代理服务申请商标注册外，不得申请注册其他商标。而对于委托人申请的商标，在接受代理时，如果存在不得注册的绝对注册理由，应当明确告知当事人，如果当事人存在抢注等行为的，不得接受委托，如此严格的规定，使得商标代理机构在商标市场秩序中的行为得到规范，净化了市场环境。在进行商标注册时，除进行书面申报以外，还可以采取电子方式在商标局的网站进行申请注册，吸收了实践中商标局自2009年开始只允许商标代理机构进行电子申请的规定，使得商标注册申请人无论是自行注册还是委托办理均享有同样的权利。
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