论赠与物瑕疵的私法救济/宁红丽(2)
（一）比较法
从大陆法系一些有代表性的国家或地区的立法来看，由于其立法明定为“瑕疵担保责任”或“担保责任”，自然不存在着纷争。如《德国民法典》第523条、第524条明确规定该两条分别为“权利瑕疵的责任”、“物的瑕疵的责任”，并在法条中出现“准用……关于出卖人的担保义务的规定”、“准用关于出卖物的瑕疵担保的规定”等表述，其瑕疵担保责任的性质十分明显。《日本民法典》第551条有关赠与人瑕疵责任的规定中出现了“担保责任”的表述：“……对于附负担赠与，赠与人在该项负担的限度内，负有与出卖人相同的担保责任。”我国台湾地区“民法”第411条规定，“赠与之物或权利如有瑕疵，赠与人不负担保责任。……”因此，在日本法与我国台湾地区法上，赠与人的瑕疵责任的性质为担保责任十分明确。
值得注意的是，在台湾地区，其民法第411条第一句出现“担保责任”表述，是明显的瑕疵担保责任，但理论上对该条第二句，即“但书”条款的性质仍不无争议。对此，有三种不同的观点。第一种观点为瑕疵担保责任说。如郑玉波先生认为，民法第411条的本文及但书，既然有原则及例外的关系，所以本文规定赠与人原则上不用负瑕疵担保责任，但书规定赠与人需负瑕疵担保责任的例外，但是即使赠与人要负瑕疵担保责任，基于民法第411条但书“受赠人因瑕疵所生之损害”这样的文字，是指“瑕疵结果损害”（履行利益以外固有利益的损害），而不是“瑕疵损害”（履行利益的损害）{1}（P.153-155），这一观点为台湾地区通说。第二种观点为侵权责任说。如林诚二教授认为，“此种情形，断非瑕疵担保责任，应属侵权行为损害赔偿责任。故本条但书宜解为‘民法’第184条之特别规定，盖任何人赠与他人物，仍负有一般不可侵害他人权利之义务也。”{2}（P.212）第三种观点为不完全给付责任说。如廖家宏先生认为，瑕疵担保责任的损害赔偿，不包括瑕疵结果损害的损害赔偿，仅仅限于瑕疵损害而已，因为瑕疵担保责任的规定，只是在调整给付与对价的平衡关系，不考量给付以外的固有财产。因此，‘民法’第411条但书既然规定“对于受赠人因瑕疵所生之损害，负赔偿之义务”的瑕疵结果损害，可见不是瑕疵担保责任，而是不完全给付的损害赔偿责任，只有在不完全给付，才可以请求瑕疵结果损害。”{3}
（二）我国大陆
在我国大陆，研究该条性质的理论成果不多，而在有限的研究成果中，一些学者认为，《合同法》第191条是有关赠与人违约责任的规定。如王利明教授、王轶教授等均认为该条确立了赠与人的“瑕疵担保义务”，只是违反该义务应承担违约责任，因此是有关违约责任的规定{4}（P.355）{5}（P.211-213）。还有一些学者认为，该条确立了赠与人的瑕疵担保责任。[1]
总共18页
[1] 2
[3] [4] [5] [6] [7] [8] [9] [10] [11] [12] [13] [14] [15] [16] [17] [18] 上一页 下一页