法律人思维的二元论/孙笑侠

法律人思维的二元论/孙笑侠(30)

当下中国司法缺乏一种被普遍认同的司法哲学。长期以来，我们没有重视法律人的思维方式，没有在法学院课堂上加强法律思维训练，更没有把法律思维的二元论加以揭示。因此，司法问题纠缠于职业主义和大众（民主）主义、形式主义和实质主义、规则主义和结果主义、克制主义和能动主义等一系列互相对峙的两难观念之中了，对法律思维“二元”的不清淅演变成司法的“两难”境地。这种观念冲突的“两难”严重影响司法的统一性、稳定性和权威性，最后只能通过政治化、意识形态化的动员来统一，来保持相对稳定。这样的结果，从反面也证实了建立中国司法哲学的必要性。

注释:
[1]（德）卡尔•恩吉斯：《法律思维导论》，郑永流译，法律出版社2004年版，页4。
[2]（德）拉德布鲁赫：《法哲学》，王朴译，法律出版社2005年版，页102。
[3]吴经熊：《超越东西方》，周伟驰译，社会科学文献出版社2002年版，页149。
[4]参见 Donald Black，Sociological J ustice，Oxford University Press，1989，p.288.另参见 Niklas Luhmann，Law as a Social System, Translated by Klaus A. Ziegert, Oxford University Press，2008，p.457.
[5]苏力虽然撰文论述过法律活动的“专门化”，但他也分析了专门化带来的负面效应。他的论文有可能是当代中国最早论述司法专门化负面效应的文章，在学术上是很深入、很周到的，但在实践上是超越时代背景和客观条件的。因此，苏力在许多场合表现出不支持法官的职业化和法律活动的职业化的倾向。比如，他一直对反对“复转军人进法院”的观点表示异议，论文中也一再强调中外有多少多少行外人成长为著名的法官。对此，笔者在本文中将作分析（参见苏力：“论法律活动的专门化”，《中国社会科学》1994年第6期）。
[6]郑晓沧：“大学教育的两种理想”，载杨东平编：《大学精神》，立绪文化事业有限公司出版2001年版，页52。
[7]参见李学尧：《法律职业主义》，中国政法大学出版社2007年版，页6。
[8]孙笑侠：“法律家的技能与伦理”，《法学研究》2000年第4期。
[9]（美）布赖恩•肯尼迪：《美国法律伦理》，郭乃嘉译，台湾商周出版2005年版，页7。布赖恩•肯尼迪（Brian Kennedy）是美国加州职业律师。

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