“监护人”“公平分担损失”制度研究/张学军(12)
第三，过错责任、无过错责任也体现着社会公德。台湾地区学者王伯琦先生认为，衡平责任系“法律特别体恤贫弱，令经济力较强之行为人，予以相当之补恤。此全属一种道德规范之法律化”。[81]“民法室”所持“感情上容易接受”这一理由与该立场接近。其实，这一立场并不成立。首先，过错责任原则也体现道德观。巴尔明确指出，“对于被告来说，如果认识到和避免不当行为都是不可能的，他对其不当行为就不具有可归责性。在他看来，事件的发生是命中注定的，因为这不是他放弃他能够采取的违法行为之替代行为的结果。这种从道德的角度看确实是‘无过错’的不当行为形式是很多的。”[82]很显然，有“过错”的“不当行为”受道德谴责。考茨欧指出，“过错被认为是一种‘有缺陷的’意志”，有过错的不法行为“当然是受谴责的行为”，“精神不正常的侵权行为人”“其行为并不是应受谴责的”。[83]很显然，有过错的不法行为是不道德的。在我国，这一道德观无疑会得到承认。那么，“过错责任原则”体现它吗？答案是肯定的。毕竟，“民法室”指出，“由于这种应受谴责的心理状态，法律要对行为人所实施的行为做否定性评价，让其承担侵权责任”。[84]其次，从常理推断，危险物（包括动物）、危险作业、雇员或被监护人的行为所含危险成为现实时，由危险的创设者赔偿，无疑也是社会公德。因此，无过错责任原则也体现了该道德观。
3．立法建议
立法机关应该规定，无民事行为能力人本人公平分担损失属“民事责任”。还应指出，赔偿范围应适用《侵权责任法》的一般规定（即包括财产损失和精神损失；前者包括直接损失和间接损失），但以不影响无过错能力人的正常生活、学习或治疗为限。
四、“公平分担损失”之类推适用
1．适用范围上的差异
在德国，依德国联邦最高普通法院1963年5月21日、1965年1月8日之判决，[85]在下列情况下“类推适用（民法典）第829条”：“虽然未成年人具备第829条第2款意义上的判断能力，但根据第276条应当否定其具有与其年龄相适应的过错。”[86]不过，依联邦最高法院1973年6月1日之判决，“如果未成年人从事专门允许成年人从事的活动，其行为则必须按一般的注意标准加以衡量，不得因幼年而降低衡量标准。”[87]在希腊，民法典第 918条“类推适用于已满10岁的未成年人（民法典第916、917条）不承担‘年龄组类型过失’规则之责任的案件”[88]在我国台湾地区，也存在着类似的立场。王泽鉴先生指出，“台湾‘民法’关于未成年人过失的认定亦采同年龄层者的注意程度，于未成年人无过失时，亦须借衡平责任，以资平衡。”[89]
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