商标重复许可使用纠纷的司法裁判/凌宗亮
一、问题缘起
商标权人甲先与乙签订独占使用许可合同，后甲将商标转让给不知情的丙，乙继而又与不知情的丁签订独占使用许可合同。此时，应当如何确定独占使用许可权的归属？乙能否起诉要求丁停止侵权并赔偿经济损失？根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，商标使用许可合同未在商标局备案的，不得对抗善意第三人。2013年8月30日通过的商标法第四十三条第三款亦作了基本相同的规定。但“未经备案不得对抗善意第三人”在上述案例中应当如何理解和适用，司法实践中仍存在较大争议。
首先，在两个使用许可人均未进行备案的情况下，如果在先的独占使用许可权人对在后的善意第三人提起侵权之诉，其停止侵权并赔偿损失的诉请能否得到支持？有观点认为，如果就同一商标的使用权主张权利而引起冲突，在先获取的使用权应优于在后获取的使用权。因为在先权利的产生无任何瑕疵（双方在缔结许可合同时均无过错）。而在后权利的产生，则基于商标权人的过错（即其违反对在先独占被许可方的承诺，并对在后独占被许可方隐瞒了在先合同事实），本身即存在瑕疵。一个无瑕疵的民事权利与一个有瑕疵的民事权利发生冲突，自然前者应优于后者。至于在后被许可人的责任承担，有的认为在后被许可人仅承担停止侵权的民事责任，有的认为可以判令其承担赔偿损失的民事责任。另有观点认为，在此情况下，第一和第二被许可人商标使用许可合同均受法律保护，并且由于债权平等，并无位序关系，不因先后而异其效力。前后被许可人均不得主张对方无权使用该商标，前后被许可人可随时向商标权人请求履行债务。
其次，在后的使用许可进行备案的情况下，其可否对抗在先的使用人，进而要求在先使用许可人停止侵权、赔偿损失？使用许可备案的对抗效力是否仅限于后续的使用许可，还是应该具有溯及力？有人认为，法律明文规定商标使用许可是非要式合同，并不以备案为生效要件。因此只要合同有效，在先被许可人就已经取得了商标的使用权，他人包括商标注册人都无权阻止其使用。如果因为要保护善意第三人的利益而忽视了在先被许可人的利益，则属于曲解了“商标使用许可未经备案不得对抗善意第三人”的本意。有人则认为，公示对抗力的意义在于“未经公示，不能对抗；已经公示，可以对抗”。因此，备案的使用许可优于未备案的使用许可。法院应支持在后备案被许可人的主张，在先被许可人未经同意不得使用系争商标。
二、商标使用许可备案的法律性质及其效力
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