宁波唐氏兄弟恶意转账版许霆案不构成犯罪/肖佑良
内容提要：唐氏兄弟利用鄞州银行服务器操作系统的漏洞，反复通过ATM机向银行提出透支转账的请求，鄞州银行因自身原因而产生重大误解，将不能透支的账户作为能透支的账户对待，同意了唐氏兄弟的透支转账请求，成立的是可撤销的转账交易行为。
【案例简介】唐风军和唐风光，两兄弟为湖南省炎陵县人，事发前在宁波市鄞州区打工，两人各有一张鄞州银行的借记卡，都由唐风军保管。唐风军把两张卡里的几千元钱汇往老家后，其中唐风光的卡只剩下4.49元。2007年1月8日晚上约7时，唐风军来到该银行设在鄞州区古林镇的一台ATM机前，准备把唐风光卡里的4.49元余额转到自己的借记卡上，然后销户。
在ATM机上操作时，他误将4.49元输成了49.49元，令人奇怪的是，这台ATM机不但成功完成了转账，而且卡里的余额反而变成了负45元，唐风军接着又对这负45元进行转账，余额又变成了负90元。很显然，是银行的ATM机系统发生了故障，但这种转出一次卡里余额反而多出一倍的“奇迹”让唐风军失去了理智。在接下去的近两个小时内，唐风军进行了反复多次的操作，使卡内的资金变成了负135万元，次日，他又用同样的方法往自己的卡里转入90万元。
次日中午，唐风军把银行ATM机系统发生故障，“钱越转越多”的奇迹告诉了弟弟唐风光，并让他立即去新办一张该银行的借记卡，然后将自己借记卡内的67万元转入到这张新办的卡里。接下去的两天时间里，以唐风军为主，兄弟俩先后分七次提取现金57.9万余元，将其中20万元汇给了家人，其余的钱存入了另外两家银行。
1月31日下午，他打电话给银行，询问卡里究竟是否还有余额，银行这才发现两张借记卡出现异常交易，而且数额巨大，银行立即报警。当晚，唐风军、唐风光兄弟被警方带走。该案应如何定性？
【分歧意见】该案在处理中，存在二种分歧意见：
第一种意见认为唐氏兄弟明知柜员机出错，多次恶意转账，具有非法占有的目的，透支转帐能够操作成功，是银行电脑系统存在漏洞造成的，银行工作人员并不知情，其行为符合的“秘密窃取”特征而构成盗窃罪。
第二种意见认为唐氏兄弟的行为属于透支型的恶意交易，成立的是可撤销的交易合同，不构成犯罪。尽管透支是并不是鄞州银行的本意，透支转账交易仍然是得到银行同意的，原因是鄞州银行的电脑操作系统存在漏洞。
【笔者观点】笔者同意第二种意见。理由如下：
现代银行电脑系统，都是采用服务器/终端的结构。全国性的银行通常在各个省会城市设立一台服务器作为核心，全省下属的分支银行的ATM机和营业窗口的电脑都是终端，所有的终端与服务器相联接。服务器和终端是有不同分工的，服务器相当于大脑，主要负责判断和记忆，终端相当于手和感觉器官，负责执行和接受客户的请求。营业窗口电脑是有柜员的终端，操作由柜员代劳，ATM机是无柜员的终端，操作由自己自助。
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