盗卖QQ的行为构成诈骗罪/肖佑良(3)
对于腾讯公司尚未放出的QQ号，采取非法手段激活后投入使用，这种行为并不侵犯QQ软件的著作权。因为将尚未放出的QQ号投入使用，QQ号的客户端是从腾讯公司下载的，QQ号的注册要由腾讯公司允许同意，QQ号的使用要由腾讯公司提供服务，QQ号仍然归属于腾讯公司，这里不存在所谓侵犯著作权的“复制发行”的侵权行为，所以第四种意见与第一种意见类似，亦是没有事实根据的无源之水、无本之木，同样是不妥当的。
本案行为人采取破解密码非法取得授权的手段，侵入腾讯公司服务器端后台系统，对部分注册QQ用户的原始资料进行修改和删除，都是利用现有程序和规则进行的，对于腾讯公司的计算机信息系统和对应QQ用户的计算机信息系统的功能都没有影响，系统运行都是正常的，仅造成对应QQ用户无法使用原QQ号登录进行即时通讯而已。如果对应QQ用户立即申请一个新的QQ号，仍可登录新的QQ号进行通讯。因此，本案的行为不具备破坏计算机信息系统罪所要求的“后果严重”之构成要件，故第六种意见也是不妥当的。
将非法盗取的QQ号转手倒卖他人，其行为实质是隐瞒真相，虚构事实，使购买者产生错误认识，误认为出让者是QQ号实际使用者，从而双方“自愿”交易。这种交易腾讯公司明确是不予认可的，即使花天价购买的QQ号，受让者的权益也根本无法得到保证。腾讯公司服务条款明确规定QQ号所有权属于自己，使用权属于原始的注册用户申请人，同时禁止进行转让交易。QQ号被盗的用户可向腾讯公司进行申诉，索回自己被盗QQ号的使用权，而购买被盗QQ号的人必然因此遭受财物损失，双方对此都是明知的。因此，被盗QQ号的交易，实际上就是以非法占有为目的的诈骗行为，最终上当受骗遭受财物损失的是购买被盗QQ号的人。本案行为人盗卖他人的QQ号非法获利数十万元，至少达到诈骗数额巨大的标准，故其行为应当构成诈骗罪。
全国人大《关于维护互联网安全的决定》第四条第（二）项规定：“非法截获、篡改、删除他人电子邮件或者其他数据资料，侵犯公民通信自由和通信秘密的，依照刑法有关规定追究刑事责任。”本案中行为人采取非法手段修改他人QQ号的注册资料，盗取他人的QQ号，对于被盗QQ号的实际使用者，无法使用自己的QQ号与好友及群体进行联络通讯，侵犯了他人的通讯自由，且被盗QQ号数目是大量的，当然属于情节严重，朱、袁两人的行为构成侵犯通讯自由罪，故第四种意见也是不妥当的。由于侵犯通讯自由的盗号行为与之后转让诈骗他人财物的行为，存在手段行为与目的行为的牵连关系，是牵连犯，按照牵连犯从一重处的处罚原则，应以诈骗罪对全案进行定性。故认为构成诈骗罪的第五种意见，兼顾了案件的全部事实，准确适用了法律，因而是正确的。
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