新版施工合同是否是行业惯例？/李继江
[摘 要] 住房与城乡建设部、国家工商行政管理总局联合发布的《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）替代己在国内建筑市场使用14年的1999版《建设工程施工合同（示范文本）》并于2013年7月1日正式开始施行。有人称：“我们可以确定地说，新版施工合同的法律地位是我国以市场方式从事工程承包行业的交易习惯”及“自2008年以来，我国逐渐建立、完善了建设工程施工合同按是否属于政府和国有资金为主的投资主体，以及是否属于基础设施建设的项目客体进行区分，建立起建设工程合同由不同部门归口管理的双轨制”。笔者认为2013版施工合同法律地位及我国是否建立建设工程或者建设工程施工合同管理双轨制确实是重大问题，这两个问题仁者见仁智者见智，笔者也提出自己的观点供业界人士参考。
[关键词] 2013版施工合同 1999版施工合同 行业惯例 双轨制
一、 引言
住房与城乡建设部（以下简称住建部）、国家工商行政管理总局（以下简称国家工商总局）联合发布的《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）（以下称2013版施工合同）替代己在国内建筑市场使用14年的1999版《建设工程施工合同（示范文本）》（以下简称1999版施工合同）并于2013年7月1日正式开始施行，住建部组织的宣贯活动也在全国各地如火如荼的展开。
有人称：“我们可以确定地说，新版施工合同的法律地位是我国以市场方式从事工程承包行业的交易习惯。”及“自2008年以来，我国逐渐建立、完善了建设工程施工合同按是否属于政府和国有资金为主的投资主体，以及是否属于基础设施建设的项目客体进行区分，建立起建设工程合同由不同部门归口管理的双轨制。”。
笔者认为，2013版施工合同法律地位及我国是否建立建设工程或者建设工程施工合同管理双轨制确实是重大问题，这两个问题仁者见仁智者见智，笔者也提出自己的观点供业界人士参考，我的联系方式lijizhong_007@163.com.
二、2013版施工合同不是行业惯例
有人称：“我们可以确定地说，新版施工合同的法律地位是我国以市场方式从事工程承包行业的交易习惯”，这个观点成立吗？笔者的观点：2013版施工合同不是交易习惯或行业惯例。
1、交易习惯或行业习惯的定义。
何为“交易习惯”或“行业惯例”？（1）行业惯例（Usage of the Particular Trade、Trade Usage、 Trading Custom）是特定行业中经过长期业务活动而形成的一些通用习惯规则（百度百科定义）。（2）交易习惯的中国定义。按照最高法《关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第7条之规定，中国的“交易习惯”有两个定义。一是“是指在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同合同时所知道或者应当知道的做法”。二是“指当事人双方经常使用的习惯做法”。
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