个人劳务关系中损害赔偿责任初探/王明水(3)
综上，笔者认为，《侵权责任法》第三十五条 “提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，应包括以下情形：（一）接受劳务一方因过错造成提供劳务一方损害的，由提供劳务方负全部责任；（二）提供劳务方因自己的过错造成自己损害的，由自己承担全部责任；（三）对提供劳务一方受到的损害，接受劳务方和提供劳务的双方均有过错的，适用侵权责任法第二十六条的规定：双方根据各自的过错确定赔偿责任，即如果提供劳务一方因故意或重大过失致自己受到损害，则可以免除或减轻接受劳务一方的赔偿责任，如果提供劳务一方只是存在一般过失，则不减轻接受劳务一方的赔偿责任。（四）为防止利益失衡，提供劳务一方的过失与接受劳务一方的过失不能全部相抵，除有确凿证据证明提供劳务一方属于故意自伤自杀行为外，接受劳务一方不得免责。
四、《侵权责任法》第三十五条的不足之处。
1、个人劳务关系中，发生提供劳务者遭受第三人侵害时，责任如何承担，《侵权责任法》第三十五条并未作出规定，如何适用法律会发生争议，应是一种缺陷。
最高人民法院《人身损害赔偿案件司法解释》第十一条规定了第三人侵权致雇员损害的，雇员享有选择权，其可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。但《侵权责任法》第三十五条对此并未作出规定，有人主张适用《侵权责任法》第二十八条的规定，而《侵权责任法》第二十八条规定的第三人有特别的含义，该条规定的是关于第三人造成损害的情况下，免除名义侵权人赔偿责任的规定，即该第三人指以名义侵权人为媒介实施侵权行为的第三人。笔者认为，不能适用《侵权责任法》第二十八条的规定，还应该适用《人身损害赔偿司法解释》第十一条规定，即“雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。。”
2、个人劳务关系中，还存在一种帮工关系，侵权责任法对此也没有作出规定。在司法实践中，如遇帮个人责任案件如何处理，在《侵权责任法》中找不到依据，也只能适用《人身损害赔偿司法解释》第十三条、十四条的规定。
3、《侵权责任法》第三十五条中“提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任“的规定采用无过错责任并无不合理，但如系提供劳务者故意或者重大过失致人损害的,未规定接受劳务者享有追偿权，存在不足。
4、关于承揽人、定作人的责任，在审判实践中也经常会遇到，《侵权责任法》第三十五条同样未作规定，如遇到承揽人、定作人责任案件，现只能适用《人身损害赔偿司法解释》。
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