刑法之美在于简单/肖佑良(7)
原文观点：李某基于王某的欺骗行为，具有处分钱款的意识，李某损失的财产是现金，王某诈骗获得的正是李某损失的现金。王某不成立盗窃罪，成立诈骗罪。
本文观点：李某应王某的要求将钱款存入被调包的账户中，没有处分自己钱款的意识。张某持李某的假身份证骗取银行发放的银行卡和存折（卡折合一账户），构成妨害信用卡管理罪；当李某将钱款存入调包后的存折中，李某的钱实际上是归银行所占有，其中银行的电脑系统是代表银行意志的。王某无论是从柜台取款，还是从ATM机上取款，都是冒用他人信用卡的行为，构成信用卡诈骗罪。两个行为之间具有牵连关系，成立牵连犯。按照牵连犯的处罚原则，全案应定信用卡诈骗罪。
案例十二，居住在外地的甲与居住在北京的乙，通过电子邮件商议毒品买卖事宜。某日，甲随身携带1公斤海洛因（装在自己的双肩包内），按约定乘火车到达北京西站，乙则按约定驾驶轿车前往车站接甲，甲下火车出站后，身背双肩包坐在乙驾驶的车内。乙驾驶轿车从车站驶入西四环路上后，警察根据事后掌握的线索，拦截乙驾驶的轿车，抓获了甲和乙。事后查明，甲坐在乙的轿车上时，一直身背着自己的双肩包，乙也没有向甲支付购买毒品的对价。
原文观点：甲构成贩卖毒品罪（未遂），乙构成贩卖毒品罪（预备）。
本文观点：甲作为卖方，为了出售毒品而购入毒品，早就已经既遂。甲乙双方已就毒品交易达成一致，卖方毒品已进入流通环节，双方已见面，随时可以进行交易，故乙同样构成贩卖毒品既遂（因乙购买大量毒品远超个人使用的量，也应认为是为了贩卖而购买）
除上述十二个案例外，其他十个案例分析中的观点，笔者也有不少不同看法。例如：A教唆B杀C，结果B误杀了D，B发现错杀后又继续杀了C，原文认为A只需对杀C负责；冒用他人信用卡，在柜台上使用，定性为诈骗，在ATM机上使用定性为盗窃等等。这些观点要么与实务中通常做法不同，要么与客观事实不相符（银行柜员根本就没有识别持卡人是真是假的职责）。需要强调的是，书中22个案例分析都是在案件事实清楚的情形下论证的，尚且出现如此多的偏差，要是遇到案件事实有遗漏或者有错认的情形，可以预见，法理论证的结果很可能会失控而众说纷纭。
总之，间接模式办案，法理论证易陷入误区而迷失方向，效率低下，定性错误率高；直接模式办案，注意力集中在案件事实上，直接简单，快捷高效，定性准确。
作者单位：湖南省城步苗族自治县人民检察院 肖佑良
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