《判后答疑申请书》范本/张生贵(2)
“追加”和“变更”的法律性质明显不同，法律依据和法定条件明显不同。被执行主体“变更”是指在执行程序中生效法律文书确定的义务主体消亡时，人民法院裁定其“权利义务继受人”为新的被执行主体的一种司法活动；针对被执行人的法人或其他组织终止时，其权利义务承受人为继受人，人民法院可以变其为被执行人，依据《民事诉讼法》第二百三十二条规定和《民诉法意见》第271条，法院裁案时难道无视具体法律规定的要件，随手拿来就裁吗？涉案债务是特定的，是因案件承办人，并非申请人，依据民事诉讼法规定，xxx和xxx才是特定债务的“权利义务继受人”，申请复议人不属于民事诉讼法规定“权利义务继受人”。《执行工作若干问题的规定》第77条规定“追加”为被执行人的情况有明确的条件限制，被追加的被执行人与仲裁裁决的被执行人一体承担债务履行责任。本案裁定适用第77条关于“追加”规定变通为“变更”的情形，违背关于追加的法定条件。正确的作法应当是依法裁定变更特定债务继受人xxx、xxx为被执行人，理由和依据是：该两人是申请执行人的具体承办人，是涉案标的债务的实际承受人，依据《民事诉讼法》第五十六条第二款规定、《民事诉讼若干意见》第57条、第66条、第300条规定；《合同法》第四百零一条、第四百零六条规定；《民法通则》第六十六条第二款规定。
3、原审法院在没有“异议”程序的情况下适用“异”字号裁定？为什么非要以省略“执行异议程序”的方式剥夺申请人的异议救济权？
请法官答疑
【申请人理由】：
依据《民事诉讼法》第二百五十六条；《关于人民法院执行工作若干问题的意见》第70条、第71条、《民事诉讼法若干问题的意见》第271条、第300条规定，被申请人在执行中申请变更“被执行人”，人民法院做出“变更被执行人裁定”后，变更后的“被申请人”对裁定不服的，有权对“变更裁定”向原审法院提出“执行异议”，法院应对“执行异议”另行组成合议庭进行审理，异议成立的，裁定撤销并驳回变更申请、或变更实际债务承受人为被执行人；异议不成立的，裁定驳回异议，异议被驳回后，异议人如对“驳回裁定”不服，有权向上级人民法院提起复议，有权向人民法院提起异议之诉。原审采用程序倒置的裁定，未依法保障申请复议人的异议权和复议权等法定救济权。依据《民事诉讼法》第二百五十六条规定，应当先行裁定中止执行，原审法院未能裁定中止执行，直接作出“变更”裁定，不是“异议裁定”，程序严重违法。针对执行程序中变更被执行人，至少经过“中止执行裁定”、“对变更申请的裁定”、“对执行异议的裁定”“异议之诉”多道司法救济程序。申请人对变更裁定既有异议权，又有对异议裁定不服提起复议和异议诉讼的权利，本裁定未经执行异议程序，直接使用“异”字裁定，剥夺了申请人的“异议权”。该裁定实际减少和省略关键的“执行异议”审查程序，是对申请人合法诉权的剥夺，应予撤销并做出纠正，重新赋予申请人异议权。
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