浅析特殊用人情形职务侵占罪的认定/肖佑良

浅析特殊用人情形职务侵占罪的认定/肖佑良
浅析特殊用人情形职务侵占罪的认定

案例一，杨某与某省体育彩票管理中心签订了彩票销售合同约定：杨某负责彩票销售现场棚架、人员安全等问题，并承担一切经济风险和各项支出以及相关法律责任，而杨某从彩票销售中心分得11%的发行费。
2004年3月20日至25日，杨某在某市举行6000万即开型体育彩票实物返奖销售活动，实际销售了6天，销售金额1700余万元。此次活动设4组，每400万元一组，每组设特等奖12名，这12名特等奖得主进行二次抽奖，产生特A、特B、特C、特D四个奖项，分别为宝马车+12万元人民币、奇瑞东方之子、奇瑞风云、奇瑞QQ。杨某担任此次活动销售主管。在承销活动中，杨某伙同其聘用人员孙某，事先用强光照射装有中奖证明单的二次抽奖信封，掌握了特A奖的信封编号，然后安排自己人使用他人已使用过的中奖彩票进入二次抽奖，使本应由12人组成的二次抽奖，增加为13人，奖品由杨某增设，增设的奖品为奇瑞QQ。在二次抽奖时二人故意隐匿A奖信封编号，使其他人无法抽到该奖，二人使用此方法先后三次骗取特A奖。杨某的行为应如何定性？（摘自2005年《人民检察》第七期）
案例二，2003年12月1日，刘必仲与有奖募捐委员会签订协议，取得了销售福利彩票权。2003年12月21日下午5时许，刘必仲认为当日销售的彩票还未出现中奖号码，遂利用自己销售彩票的便利，没有缴纳投注金就从彩票投注机上一次性打出15张总金额为55.692万元的彩票，以期中得大奖，而后再用奖金归还投注金。但中奖号码揭晓后，刘必仲秋仅中奖8320元。在当晚开奖前，盐城市福彩中心即发现刘必仲负责的投注站销售异常，迅速派人调查。后刘因无法支付巨额彩票投注金而企图逃跑，24日中午在盐城车站被抓获。刘必仲的行为应如何定性？（摘自《刑事审判参考》第382号）
案例三，甲是和中国电信签订合约的个体经营户，开设了电信营业厅代办电信业务。甲发现电信缴费系统有一个漏洞，就是客户现金缴费后，其代办电子缴费成功后有一个退款键，可以申请退款，从而可以做到收了客户的现金，显示缴费成功后再私自办理退款，以此来私下截流挪用了客户缴费的几十万元，用于归还自己所欠赌债，该案应如何定性？

在实务中，职务侵占罪的司法认定是出差错的重灾区之一。存在的主要问题是行为人实际利用了职务上的便利，以非法占有为目的取得了单位的财物，应当认定为职务侵占罪的，却被认定为普通侵财犯罪。

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