论数据电文意思表示形式问题的体系化解决/于海防(4)
确定数据电文意思表示可否由书面形式涵盖,需要对数据电文意思表示与传统书面意思表示进行比较,判断二者差异可否调和。这构成了解决方案的选择基础。
传统书面意思表示使用文字符号与有形载体。文字符号为静态的信息符号,有形载体为有形、可触摸的实体,如石板、羊皮、布帛、纸张等。[15]二者属性决定了彼此间的对应性,文字符号只能由有形载体承载,而有形载体也只能承载文字符号,依任一者均可判定意思表示构成书面。纸张的优越性使之成为传统书面意思表示的主要载体。纸张及其上墨迹、签章具有唯一性,使纸式书面有原件与复制件之别;纸张与墨水一体结合而难以分离,使纸式书面被伪造、篡改却不被发现的可能性比较低。借助纸张表意的,表意人在纸张上书写、签章,然后递送至受领人,受领人直接阅读。传统书面意思表示使用其他有形载体的,在签章、原件、使用方式等方面,基本同于纸式书面意思表示。
数据电文意思表示以数据电文为载体,[16]并使用多类型的信息符号。数据电文虽类型繁多,却均为机读数字代码逻辑序列,[17]具有无形性,[18]非为有形可触摸的实体。数据电文是对信息的代码化描述,由数字进位制符号组成,人不能直接感知,而只能借助计算设备将数字进位制符号转换为人读符号后感知。[19]人读符号包括文字、口头语言、行为语言以及视频等静态或动态的多类型信息符号。在数据电文意思表示中,信息符号与载体不再具有对应关系。数据电文的生成、传输、存储伴随着同态复制,通过数据电文作出意思表示本身便意味着绝无唯一的原件,伪造、篡改却不被发现的可能性很高。数据电文还可由计算设备自动生成,从而形成自动化意思表示。[20]数据电文在签章、原件、使用方式等方面异于传统,技术性较强。
传统书面意思表示可涵摄物理属性不同的多类型载体,但其均为有形载体,且只承载静态的文字符号,而数据电文既非有形载体,又不仅仅只承载文字符号。数据电文意思表示与传统书面意思表示在形式判定要素上的差异难以调和。
数据电文意思表示与传统书面意思表示虽对应诸多共通性规则,但两者差异远大于相似之处。
1.两者在签名规则、归属推定规则、归属确认规则、认证规则等主体身份类规则上的差异。在传统书面意思表示中,通常通过具有唯一性的体征、身份证件、签章来确认表意人身份,少有明确的主体身份类规则。在数据电文意思表示中,难以通过传统意义上的唯一性特征来确定表意人的身份,法律设定了电子签名、归属推定、归属确认、认证等规则对意思表示进行归属,确定名义上的表意人与真实的表意人是否为同一人。电子签名是最主要的归属方法,但不论电子签名是否经认证、是可靠电子签名还是一般电子签名,均须借助归属推定与归属确认规则来体现签名与数据电文间的可靠联系,实现将数据电文归属于签名人的功能,并为诉讼中的证据可采性提供实体依据。
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