对养老服务协议几个法律问题的探究/滕传枢

对养老服务协议几个法律问题的探究/滕传枢
对养老服务协议几个法律问题的探究
滕传枢
一、前言
老龄事业在我国是新兴行业。1996年全国人大常委会通过了第一部《老年人权益保障法》，2008年国家制订了社会养老的行业标准《老年人社会福利机构基本规范》，2013年才制订了《养老机构设立许可办法》和《养老机构管理办法》。因此，从立法到实践，社会养老特别是机构养老尚处于起步阶段。
《养老机构管理办法》规定“服务协议示范文本由国务院民政部门另行制定”，可是至今尚未制定出来。我看过北京、上海等省市以及百度文库、第一范文网等网上的示范文本，五花八门各有千秋。其中，北京的示范文本是最早（2008-10-27）发布的，是北京市律协合同法专业委员会的律师在市民政局的委托下，经过一年多的调研，制定出了A、B、C、D四类示范合同，由市民政局向社会发布，推荐养老服务机构使用的。这个示范文本，对入住程序、服务项目、收费、各方权利义务等主要事项进行了19个方面的统一规定，特别是对原先老人外出受限制、生病或摔伤及老人欠费等问题，在合同范本中得到了较好解决，对全国养老服务协议的规范，起到了重要的作用。
但纵观各地的示范文本，早的至今已延用了七年多，晚的也已有三四年，感到仍不够完善，有些法律问题特别是合同主体值得推敲，有些内容已不适应新的形势变化和新的法规要求，有必要进行修订和完善。所以提出以下管见，供业内行家探究。

二、关于养老服务协议的名称
有两种叫法，一是“服务协议”；二是“入住合同”。其实两者意思都是一致的，只是用哪种较为规范和贴切的问题。一是应该考虑词意和使用习惯，二是应该符合法规规章的规范性用语。
仅管“协议”与“合同”是同义词，但在使用习惯上，一般是涉及债权、物权的称合同，如“商品房买卖合同”而不称“商品房买卖协议”；涉及身份、服务等关系的称“协议”，如“离婚协议”一般不称“离婚合同”。
《老年人权益保障法》第四十七条规定：“ 养老机构应当与接受服务的老年人或者其代理人签订服务协议，明确双方的权利、义务”。
《养老机构管理办法》第十一条规定：“ 养老机构为老年人提供服务，应当与接受服务的老年人或者其代理人签订服务协议”。
由此可见，养老机构工作的核心是“服务”，而不是“入住”（仅管也有入住）；“入住”习惯用于宾馆、酒店（仅管也有服务）。既然法律法规都使用“服务协议”这个概念，我们不妨把它视为一个特定概念，也就是规范性用语。养老服务协议由于主体和服务内容的特殊性，属典型的要式合同，故必须讲究从形式到内容的规范。

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