隐名股东可否以信托财产为名更有效地保护自己的股权？ ------兼谈股权信托的利弊/卢庆波律师

隐名股东可否以信托财产为名更有效地保护自己的股权？ ------兼谈股权信托的利弊/卢庆波律师
隐名股东可否以信托财产为名更有效地保护自己的股权？
----兼谈股权信托的利弊

关于老板投资的法律专题系列
作者：卢庆波高级合伙人律师
单位：广东广信君达律师事务所（东莞办公室）
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问题的提出：2010年12月6日颁布的最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）【下称公司法司法解释三】，第一次以法律的形式对隐名股东（即实际出资人）地位的确认，但仅从合同法的角度进行保护，所以力度非常有限；因此，有人提出，可否利用《信托法》的规定，将隐名股东与显名股东（即名义出资人，名义股东）约定为委托人与被委托人的关系，让隐名股东得到《信托法》的保护？这值得探讨！

关键词：公司法信托法隐名股东显名股东代持股协议

一、公司法司法解释三第一次以法的形式确立隐名股东的地位，对隐名股东有一定的保护作用；但是，这种保护是有限的，其中暗藏不小风险。
（一）法律只保护隐名股东的合同权利和投资收益权利，但不直接确认隐名股东的股东资格。
1、保护隐名股东的合同权利和投资收益权利。
（1）确认隐名股东与显名股东之间的合同效力。依据为第二十五条第一款规定：“ 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。”

（2）保护隐名股东的投资权益权。依据为第二十五条第二款规定：“前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。”

2、不直接确认隐名股东的股东资格。要想成为股东，须依据公司法关于股权对外转让的规定。依据为第二十五条第三款规定：“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”

（二）显名股东未经隐名股东同意，私下股权转让、质押或者以其他方式处分的，只要第三人是善意的，那么隐名股东对处分股权行为无效的主张不会得到人民法院的支持；隐名股东仅可依据合同约定，向显名股东主张违约责任和赔偿责任。也就是说，隐名股东的股份防不了被人转让出去！依据为第二十六条第一款的规定：“ 名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。”及第二款的规定：“名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。”

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