评《快播案一审判决的刑法教义学评判》/肖佑良(2)
快播案侦查机关并没有完全侦查清楚，快播公司的实际运行情况，都是片断的事实，没有串联起来，结果快播公司一案的案件事实全貌并没有水落石出。所以，第一次开庭审理时，被辩方律师抓住了定罪逻辑上的矛盾，致使该案控方陷入了被动，舆论哗然。令人遗憾的是，该案宣判时，陈兴良张明楷等学者居然在媒体撰文鼓吹快播是不作为的传播行为。传播能够以不作为的方式实现，这种违反了常识的解释，让人大吃一惊。对照上述客观事实，陈兴良张明楷等学者的解释，可谓是强词夺理，离题万里。陈教授也许是意犹未尽，今年一月就在《中外法学》第一期发表这篇论文。笔者认为，陈兴良这篇论文很有典型代表性，我国德日派学者最大的问题，就是不切实际，空谈阔论，不着边际。这篇二万八千余字的又长又臭的论文，居然把作为的传播行为论证成为不作为的传播行为，除了自娱自乐，自我陶醉其中外，就是偷梁换柱，忽悠众人。既没有学术价值，也没有实务价值。这种胡编乱扯的论文，居然能上我国的核心期刊，实在让人汗颜。前有许霆案，今有快播案，笔者建议我国德日派学者保持学者应有的公正立场，对于自己不熟悉领域发生的案件，不要随便发表意见，尤其不要在媒体上发表无厘头想当然的意见。刑法适用涉及的知识面很广，我国德日派刑法学者对自己的知识面是否能够适应现实需要，应有清醒的认识。笔者忧心的是，为了所谓心中的正义，为了打击犯罪，管它是不是违反常识，管它是不是违反罪刑法定原则，虚张声势地论证一番，人就被定罪了。这样的教义学结论，难道不怕成为一个学术笑话。
作者单位：湖南省城步苗族自治县人民检察院 肖佑良
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