天下刑法是一家/肖佑良(8)
四、天下刑法是一家
诚然，在五大统一的新构成要件理论指导下，大陆法系的两大犯罪论体系自身存在的问题，显露无遗。接下来，对德日阶层体系与中俄四要件体系进行改造，结果更是出人意料，当把德日阶层体系和中俄四要件体系不科学的成分调整之后，四要件体系与阶层体系几乎一模一样，并且与英美双层次体系完美对接，实现世界三大犯罪论体系大统一。
为了简化操作，有必要对附随因素统一分类。因德日阶层体系中附随因素被人为地区分违法阻却事由，责任阻却事由两大类，且每一类中又分为法定的与非法定的，过于繁琐。中俄四要件体系附随因素分为法定的犯罪排除事由，非法定的犯罪排除事由。笔者认为，附随因素适宜区分为两类，一类是外因，一类是内因。外因包括正当防卫、紧急避险、期待可能性、违法性认识可能性、被害人承诺、职务行为、亲亲相隐、洞穴奇案、赵老太太摆气球摊持有玩具汽枪等等，内因仅有一种，即无刑事责任能力。
三阶层体系的修改。首先将有责性阶层中的故意与过失纳入到该当性阶层，实现该当性阶层主客观相统一。唯有该当性阶层主客观相统一了，才能与刑法规范主客观相统一的表现原则相匹配，该当性所对应的罪刑法定原则才能真正落到了实处。其次，违法性阶层，在德日立法模式下，违法性阶层承担了双重任务，一是必须考察该当的构成要件行为之违法性的大小，二是纳入附随因素后，综合权衡构成要件行为之违法性有无及其大小。在我国立法模式下，违法性阶层仅承担前述第二项任务即可，也就是考察附随因素对构成要件行为之违法性的影响。违法性判断的实际操作，必须要以该当的构成要件行为本身作为核心，将附随因素纳入其中进行考察，从行为规范（行为无价值）到法益侵害（结果无价值），全面权衡行为人之行为的最终违法性有无及其大小。之所以这样操作，原因就在于违法性唯一根据就是构成要件的符合性。只考虑规范违反（行为无价值论），或者只考虑法益侵害（结果无价值论），都可能出现以偏概全的错误而违反罪刑法定原则，必须坚决摒弃。只有同时考虑规范违反（行为无价值）与法益侵害或危险（结果无价值），并考虑附随因素，才能确保执行罪刑法定原则不变形、不走样，最终得出实事求是的结论。再次，有责性阶层回归自身实际功能的定位，也就是作为有责性的例外情形，仅负责特定情形下的出罪。因部分责任阻却事由纳入违法性阶层中，仅剩下内因，也就是刑事责任能力这一项，归属于有责性阶层。由于违法性与有责性阶层都是负责例外情形的，也就是出罪的，因此违法与有责阶层应是同一个层面上，是平行的。所以，德日刑法理论通说的三阶层体系演变成为：
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