评《法律格言的展开》——任何人不因思想受处罚/肖佑良(3)
德日体系实际还不如中俄体系。德日刑法理论体系中，不同层次的学派之争，相互纠结在一起，几乎没有几个人能够完全搞明白。一门经验型的社会科学，演变成为名副其实的玄学了。事实上，所谓的学派之争，都是伪命题，都是以偏概全的。谁都不能说服谁，大家都是有道理的，都认为自己的观点符合罪刑法定原则。学派之争必然结果，就是没有正确与错误之分。这是十分荒谬的。我国德日派刑法学者，有人提出“刑法知识去苏俄化”命题，有人把三阶层或者二阶层写入教科书中，有人鼓吹学派之争，有人提倡多种犯罪论体系并存，有人积极参与学派之中进行论战等等，掀起一股刑法知识去苏俄化的逆流。笔者认为，德日派的这些想法与做法，是很幼稚的，实际并不了解中俄体系与德日体系，都有不科学的地方。如果把各自不科学的地方进行修正，德日体系与中俄体系完全是一样的。面对四要件存在的问题，德日派的解决办法，竟然是直接照搬照抄德日体系。办法简单不过了，可是推倒重来，牵一发而动全身，我国将为此要付出巨大的代价。相比之下，四要件体系存在的问题比德日体系存在的问题更小些，四要件距离刑法理论发展的最终目标更近些。因此，用三阶层或者二阶层取代四要件，理论上不是进步而是倒退了。
实践是检验真理的唯一标准。实践证明，刑法规范具有主客观统一、事实与价值统一、形式与实质统一、原则与例外统一、行为规范与裁判规范统一之五大统一属性。这种新的构成要件理论，涵盖了罪刑法定原则的全部内容，是科学而符合实际的，无人能够推翻。罪刑法定原则，决定了刑法解释学或者教义学，能够发挥的空间极为有限，从根本上排斥了“百花齐放、百家争鸣”的可能性。然而，我国德日派刑法学者，把中国刑法学带进沟里了，误入了歧途，却浑然不知，还认为自己是在拯救中国刑法学。
张教授又认为，我国的刑法理论一直声称坚持主客观相统一的原则，但是，有的理论实际上是将思想作为处罚对象的。最典型的是，关于不能犯的理论实际上包含了将思想作为处罚对象的内容。人们经常举例说，某甲意图毒死乙，误将食盐当做砒霜放入某乙要吃的食物内，某乙吃后平安无事，但某甲的行为构成故意杀人未遂。如果将这种观点进一步延伸，意图毒杀他人结果误用健身药品的，也成立故意杀人未遂。再如，行为某甲本欲杀死仇人某乙，在野处借将稻草人当做某乙而开枪，对此应认定故意杀人未遂。理由是，行为人主观上具有杀人故意，客观上实施了相应的行为，只是由于认识错误而未得逞，所以应认定为故意杀人未遂。这便存在下问题：
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