你的债权，怎么就能变成了股权？/赫少华

你的债权，怎么就能变成了股权？/赫少华
你的债权，怎么就能变成了股权？

债权走向股权|物权的几个途径

文|赫少华，合伙人，远闻（上海）律师事务所

之前，听姚辉老师的讲座：民法总则的理解与适用。在谈“习惯”于法律适用的情况时，列举民间借贷解释第24条，买卖性担保条款的司法实践的尴尬困境，提到另一种思路-以物抵债（但并未展开该思路）。

更早些时，有人询问债转股的操作，在私募项目操作中，债如何转及哪些债可以转？

然后，遇到一则案例，最高法院，执行标的流拍后，申请执行人又不同意以物抵债，该财产是否尚具有执行性。

此三个问题，在某个瞬间，同时在一框中闪现，一个债，如何就变性质呢？债权走向物权化（股权）的渠道。

一、债转股
就债（公司债）转股的问题，叨一叨，目前司法中，在增资环节存在适用的可能性，但公司设立中，一般不做操作性考虑。

◆债权的限制:
根据《公司注册资本登记管理规定》第七条规定，债转股的债权需为一下情形之一：
⑴债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；
⑵经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认；
⑶公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。

◆旧办法已结束：2011年国家工商行政管理总局第57号令公布了《公司债权转股权登记管理办法》已废止。
但近两年的裁判文书中，有个别引用时仍采摘的是旧办法，而非新规定，概囿于协议自身的条款约定等。
◆债权做评估、验资：《公司法》第27条，对于作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价；法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

虽如今法定验资程序已被取消，但对资本认缴、实缴情况的披露与调查的意识及操作相对增强，如官方的企业信用信息公示系统。

二、非典型担保（让与担保）中如何有效化债为股权或产权？

开篇提到的买卖性担保，条款主要是针对名为房屋买卖实为借贷。

但场景也可类推于名为股权转让实为借贷的情形，企业间融资以名股实债的操作方式并不鲜见，且受投融资方追捧，但多留有保障性配套条款，如股权回购等，如最高人民法院（2013）民二终字第33号等的认定。

但在名股实债的纠纷中，湖州市吴兴区法院（2016）浙0502民初1671号判决，则在一定范围内推翻此固有思路，虽然常规情况下以“实质重于形式”（如双方的真实意思表示）来认定款项的形式，但对第三方而言，商事外观主义原则更为重要，尤其是本案中进入破产程序，则陷入了信赖外观利益而将“实债”而认定为“股权投资”，错失利益。

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