外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之三）/卢庆波律师

外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之三）/卢庆波律师
外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之三）

作者：卢庆波高级合伙人律师/商事仲裁员/劳动人事仲裁员
单位：广东广信君达律师事务所（东莞办公室）
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前言：《外商投资法》于2019年3月15日正式颁布，并将于2020年1月1日起施行，而《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》也同时废止。《外商投资法》第三十一条规定:“外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则，适用《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定”。意味着外资与内资的公司组织形式将统一。本文主要探讨《中华人民共和国中外合资经营企业法》（下称：合资经营企业法）废止之后，中外合资有限公司在适用《公司法》过程中有何大变化，同时试图解答中外合资有限公司“组织转型”的困惑。供参考。

关键词：中外合资经营企业法外资企业法中外合作经营企业法外商投资法公司法

续上一期

五、董事会制度的变化：法律地位、职权范围、产生方式等均不同，翻天大变！

（一）法律地位的变化。
1、中外合资经营企业法实施条例第三十条规定“董事会是合营企业的最高权力机构”。这是否说明合营企业是实行美国式的董事会中心主义？笔者认为，不是！实行中国特式的董事会中心主义是与当时的我国国情相关，70年代末80年代之初，国家正在改革开放，缺乏资金技术，所以通常在合营企业中，中方的资金占比是偏小的，如果当时实行股东会中心主义的话，势必使中方永远无说话的权利。感谢当时立法者的智慧，采用中外各方委派董事方式来成立董事会，使弱小的中方才说话的权利。
2、公司法第三十六条的规定，股东会为公司的权力机构，虽然没有表述为最高，实际上就是最高的权力机构。公司法是实行股东会中心主义，也即是一般情况下，谁的股份多，谁的话事权就越大，同样，谁的股份多，谁选出的董事就越多，谁就可以控制董事会了。
董事会的法律地位降为最高权力机关的执行机关了。
3、律师提示：董事会虽然不是最高权力机构，但是其地位不可代替。如果说股东会是脑，那么董事会就是手、脚、嘴。需要说明的是股东会只是一个议事机构，不是一个常设机构，董事会才是一个执行机构和常设机构。用英国政府比喻最恰当：董事会如首相内阁，股东会如议会。由此可见董事会的重要性是如何重要！当然，股东会有权罢免董事，也有权选举董事。在现实中，一经选举，想罢免就非常困难了。关键是看章程是如何规定的，相信大多章程至少要过一半股权比例才可以罢免吧，也有的章程也会规定三分二以上股权才可以罢免，甚至有一些是一致同意才可以罢免。这就看各股东在设置章程过程中如何使用智慧了。

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