外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之四）/卢庆波律师

外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之四）/卢庆波律师
外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之四）

作者：卢庆波高级合伙人律师/商事仲裁员/劳动人事仲裁员
单位：广东广信君达律师事务所（东莞办公室）
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前言：《外商投资法》于2019年3月15日正式颁布，并将于2020年1月1日起施行，而《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》也同时废止。《外商投资法》第三十一条规定:“外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则，适用《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定”。意味着外资与内资的公司组织形式将统一。本文主要探讨《中华人民共和国中外合资经营企业法》（下称：合资经营企业法）废止之后，中外合资有限公司在适用《公司法》过程中有何大变化，同时试图解答中外合资有限公司“组织转型”的困惑。供参考。

关键词：中外合资经营企业法外资企业法中外合作经营企业法外商投资法公司法

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（三）董事产生的方式不同。由合营各方委派的方式变化为选举方式。
1、合营企业的董事由合营各方参照出资比例协商确定。中外合资经营企业法实施条例第三十一条规定：“董事会成员不得少于3人。董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定。”由法律规定可见，各方董事名额多少不是只看出资，出资仅是双方参考的因素之一，而不是决定因素！这样的结果是：不管出资多少，各方肯定可以有资格委派董事，也有可能出资少的一方反而董事人数更多。外资企业法对董事的产生方法采用协商制和委派制，保证了当年弱小的中方企业，尽管出资小，也有董事可以参与管理，维护合法权益。
2、公司法规定董事的产生方式主要是由股东会选举产生。为什么说“主要”？公司法37条规定，非职工董事由股东会选举产生。公司法44条规定，董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。由此可见，公司法规定的董事会成员一部分由股东会产生，一部分由职工选举产生。对于非国有的有限公司，法律并不强制配备职工董事，所以，对于非国有的有限公司而言，一般仅有非职工董事，其产生方式自然而然仅由股东会产生了。这样的后果：出资小的一方可能无法选出自己的董事，发表任何意见的，只能等一年一度股东会或临时股东会开会时再发言了。
3、律师提示：

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