外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之七）/卢庆波

外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之七）/卢庆波
外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之七）

作者：卢庆波高级合伙人律师/商事仲裁员/劳动人事仲裁员
单位：广东广信君达律师事务所（东莞办公室）
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前言：《外商投资法》于2019年3月15日正式颁布，并将于2020年1月1日起施行，而《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》也同时废止。《外商投资法》第三十一条规定:“外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则，适用《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定”。意味着外资与内资的公司组织形式将统一。本文主要探讨《中华人民共和国中外合资经营企业法》（下称：合资经营企业法）废止之后，中外合资有限公司在适用《公司法》过程中有何大变化，同时试图解答中外合资有限公司“组织转型”的困惑。供参考。

关键词：中外合资经营企业法外资企业法中外合作经营企业法外商投资法公司法

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（九）经理的设置和产生方法以及职权范围发生变化。
1、关于经理设置的变化。
（1）中外合资经营企业法实施条例硬性规定设置总经理、副总经理。该条例第35条规定：“合营企业设经营管理机构，负责企业的日常经营管理工作。经营管理机构设总经理1人，副总经理若干人。副总经理协助总经理工作。”可见设置总经理和副总经理是必备的。这实际上是中外合营方平衡权力的需要。
（2）公司法规定有限责任公司的经理（注意，在法律上称谓发生了变化，即相当于总经理）可设置，也可以不设置，完全由公司股东们自由决定。该法第49条规定：“有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。”那么对于股份有限公司呢？该法第113条规定：“股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。”可见，股份有限公司根据法律规定要设置经理。主要原因是股份公司相对一般有限公司而言，规模较大，公众股东较多，设置经理岗位使管理机制更健全，从而更好地保护中小股东的利益。至于副经理是否设置？提名权交给了经理，最终是否聘用则交给了董事会来决定。
2、关于经理的产生方式发生了变化。
（1）合营企业法规定正、副总经理（或正副厂长）由合营各方分别担任。合营企业法第6条规定：“正副总经理（或正副厂长）由合营各方分别担任”。由此可见该法规定是委派制，即由合营企业各方分别派出。但是，这里需要说明的是合营企业法与实施条例有一点冲突。请看，实施条例第37条规定：“总经理、副总经理由合营企业董事会聘请”。不难看出，条例作为法规却更改了上一层的法律，让我们无所适从，不禁要问，究竟听谁的？

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