唐雪案也能算是正当防卫?/肖佑良
唐雪案也能算是正当防卫？
岁末年初，传来了令人吃惊的消息，唐雪案被认定为正当防卫。这次与上次于海明案不同的是，有一群学者接着发表文章力挺正当防卫的结论。显然，学者们事先知情，为有关部门背书了。
自从高检院换了新主，“法不能向不法让步”成为了全国的热搜。只要网上出现反杀案，高检院高度重视,办案部就听从指示。现在学界加入进来了，开始背书。
实务中，的确存在正当防卫认定偏紧的问题。原因是多方面的。除了维稳，还与正当防卫的理论五花八门有关。到现在为止，还没有一本教科书能够告诉大家应如何正确认定正当防卫。包括近期发表文章支持唐雪是正当防卫的学者。从他们的文章看，其核心就是“我认为”。这些文章的水平只比普通群众的见识高一点点，毫无专业性可言。在笔者看来，这些文章只要少许改动，立即就能得出唐雪是防卫过当的结论来。换言之，只要有需要，妙笔就能生出花来。
笔者撰写本文,给大家提供一个认定正当防卫的具体操作方法：正当防卫有五个要件，防卫意图，防卫起因，防卫对象，防卫时间，防卫限度。这五个要件必须同时具备，才能成立正当防卫。其中最重要的也是最难把握好的，是防卫时间，也就是正当防卫的及时性,一定要正确把握好正当防卫的及时性。
如何把握好正当防卫的及时性？案件事实查清楚之后，把目光紧紧盯住，防卫人实施的直接导致不法侵害人严重后果的防卫行为的时间点上，此时的全部主客观情况，决定了防卫行为是否过当。就唐雪案而言，就是李德湘被亲友拖住双手（刀早在此前被亲友夺走扔掉了），用脚踢了唐雪一脚，然后被亲友拉开，此时唐雪被踢被激怒后，主动上前与李德湘扭打在一起。在打斗过程中，唐雪用水果刀捅刺了李德湘胸部致命一刀（据知情人说，这一刀只差0.9厘米就胸腔前后刺穿了）。从李德湘受伤的创口深度看，唐雪应存在捅刺对方的行为。双方扭在一起后，是挥舞不了水果刀的，挥舞没有什么意义，唐雪存在捅刺行为更符合客观实际。否则，形成不了如此深度的创口。正当防卫的及时性要件，就是要求考虑在唐雪捅刺李德湘的较短的这个时间段中，唐雪的防卫行为，有没有过当。
由于双手被亲友拉住，李德湘用力挣着向前冲，用脚踢了唐雪一脚，李德湘马上又被亲友拖了回去，唐雪被踢被激怒后，也挣脱了他人的拦阻，主动出击与对方扭打在一起。李德湘踢唐雪一脚，当时有多人在拦阻李德湘，唐雪也是被人拖住的，唐雪并不是孤立无援，两人身高、性别导致力量上的差距（李德湘身高一米九，唐雪身高一米七，唐雪是退役军人），由于多人在场阻拦，唐雪亲人也在场，双方力量对比差距并不大。唐雪出门时，李德湘双手是被人拉住的，肯定没有刀，唐雪被踢后，主动出击并使用刀具，唐雪根本没有任何害怕和躲避可言。严格来说，唐雪主动出击具有斗殴性质。即便认定唐雪属于预先防卫对方继续攻击，在这种情境下，我们的正当防卫条款，要求唐雪防卫不明显超过必要限度，要求尽到最低限度的注意义务，不要造成重大伤亡后果。也就是说，唐雪不能无限度地使用暴力。唐雪被踢了一脚，被打了一拳，连个轻微伤都没有，当时面临的不法侵害只是李德湘受到在场人限制的徒手攻击，根本没有必要使用水果刀几乎刺穿对方的胸腔的力量，致对方于死地。因此，唐雪的防卫行为明显超过了必要限度，符合《刑法》第二十条第二款，成立防卫过当。
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