夫妻平等生育权立法理论及体系构建/周红兵(2)
二、我国生育权不平等保护的原因及各国立法现状
我国1992年颁布的<<妇女权益保障法>>第四十七条对女性生育权作了特别规定，没有涉及男性生育权，究其原因有以下几点：一是政策策略上的考虑，在<<妇女权益保障法>>中确定男性生育权无论如何不合适宜；二是当时状况下反封建的需要，在封建男权社会中，妇女不是生育权的主体而是生育的工具，男女不平等封建观念在我国根深蒂固。当时立法优先明确妇女享有生育或不生育的权利，是反封建和维护妇女权益的需要，规定妇女的生育自由以减少社会或丈夫对其强迫生育，扶助社会弱势群体；三是认识上的局限性,在生育权不受干预的年代与时期，不存在男性生育权的问题，人们很难预见男性生育权在现阶段的价值。而独生子女数的增长、离婚率的攀升和失业问题的出现，使男性生育权问题逐渐凸显。
生育权是指在一定历史条件下公民基于合法婚姻基础而享有的决定是否生育子女，如何生育子女，何时生育子女的自由。生育权是一种天赋人权，任何国家都不能剥夺，只能适度限制，如果国家法律允许公民终生不能生育一个后代的行为合法化，即为对该公民生育基本人权的剥夺；同时如果又不允许该公民可以采取其他补救措施，比如用法律规定妻子已经协商自愿怀孕后仍可堕胎且决定终生不育，又不允许其丈夫可以因此提出离婚，用法律强迫其丈夫也要娶终生不生育一个子女的女性为配偶的，那么这种法律严重侵害公民生育权③。笔者认为，在保护女性生育权的同时，对男性生育权也应予以肯定和保护。
从世界各国来看用法律手段对夫妻共同生育权从不同的角度进行保护的不少， 如：墨西哥民法典婚姻编第１６２条第２款规定：“每个人都有权以自由、负责、和明智的态度，决定生育子女的数量和间隔。在婚姻关系存续期间，应根据配偶双方共同协议来行使这种权利④。美国婚姻家庭法的相关规定则要求，通奸姘居生育子女的，过错方和第三人应负相应的经济损失或精神创伤的赔偿责任，如果夫妻一方拒绝生育，从而导致他方为了人种延续这一崇高目的的（无法实现）．．．．．．另一方则自然可以诉请离婚⑤。法国的法律也规定了类似美国法律规定的夫妻之间的这类责任⑥。国外这些法律规定都证明了法律应当有处理夫妻共同生育权的明确具体的规定。目前我国《宪法》、《妇女权益保障法》、《人口与计划生育 法》从国策和行政管理角度对公民的生育权进行了部分调整，但是从民事和婚姻家庭的角度，特别是对侵害公民生育权的行为调 整不够，生育权作为夫妻基本权利的一部分,应在调整私法领域的婚姻法中加以明确。因此建立平等的夫妻生育权，既是婚姻关系中法定义务的内在要求，也是婚姻关系民法属性的直接反映；又是保护婚姻当事人合法权益的需要。
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