评张明楷《刑法学》第六版下集（五）/肖佑良(2)
评述：
该案构成合同诈骗罪，不构成诈骗罪。张教授上述案例分析，逻辑错乱，一塌糊涂。犯罪对象都搞错了；对网络购物流程缺乏了解，没有考虑第三方支付平台参与其中；认为骗取的是退货款，虚增了犯罪金额。
本案骗取的是手机主板，犯罪金额应以手机主板的价值计算。‘7天无理由退货’是网络购物的交易惯例，是双方买卖交易合同成立条件之一。事实上，当肖某、李某、向某从网络商城手机销售商即卖方下单购买手机，先是由手机购买人即买方，将手机货款支付给网络商城，由网络商城平台暂时代为保管，并立即通知卖方向买方发货，买方收到手机后，有7天时间可以无理由退货。一旦买方决定退货，网络商城负责代管的手机款，就不会支付给卖方，卖方收到买方退回的手机，目测检视无误后，通知网络商城退回手机货款给买方。显然，行为人并不是骗取退回款。退回款本来就是肖某、李某、向某作为货款支付给网络商城代为保管的，是行为人自己的。
从下单，发货，收货，退货，退款，整个过程都是双方手机买卖合同签订、履行、解除的交易过程。交易合同被取消之前，行为人将手机的主要零部件即主板拆卸下来，将废旧主板安装上去，然后依据7天无理由退货条款，解除双方买卖合同，使卖方不得不收回先前销售的手机。卖方收到退回的手机后，往往只检查手机外观、外包装，是否为原物原包装，一般不会检查手机内部的主板。一旦未能发现主板被调包，误认为买方退回了发货出去的手机，就会通知网络商城取消手机交易，退还手机货款。行为人就是利用卖方检查退货的漏洞，瞒天过海的。卖方实际遭受经济损失，是手机新主板。应通过物价鉴定，确定合同诈骗罪的犯罪金额。
“将他人财物当作自己的财物出卖给第三者的，成立盗窃罪，同时触犯诈骗罪。例如，甲见外地人来本地买树，便将同村乙家（均在外地打工）价值近万元的活树卖给外地人。‘没有处分权却擅自出卖他人的所有物，让不知情的买主搬走财物的场合（利用没有故意的间接正犯的事例），成立盗窃罪。在这种场合，行为人自己窃取财物，与将该财物交付给第三者，在实体上是相同的，故肯定盗窃罪的成立是没有问题的（只是行为人节省了两次转移财物的劳力）。’问题是，甲的行为是否同时对买树人成立诈骗罪（想象竞合）？甲无疑欺骗了买树人，使买树人误以为树为甲所有，进而向甲支付了对价。所以，关键在于买树人是否存在财产损失。根据无权处分完全有效说，买树人通过支付对价获取树是有效的，因而没有财产损失，甲对其不成立诈骗罪。根据无权处分无效说，买树人是否存在财产损失，取决于所有权人事后是否追认以及行为人事后是否取得处分权。本书认为，甲的行为同时触犯了诈骗罪，因为根据目的失败论，买树人虽然支付了对价却未能买到没有瑕疵的树，故仍然存在财产损失。但是，由于甲只实施了一个行为，宜认定为想象竞合，从一重罪处罚。”
总共8页
[1] 2
[3] [4] [5] [6] [7] [8] 上一页 下一页