关于《刑事审判参考》第1298号案例的商榷意见/肖佑良
关于《刑事审判参考》第1298号案例的商榷意见
前言：法条对应的是客观事物，是实体。这意味着，法律是不能解释的。案例是客观事物的外在形式，法条是客观事物的内在本质，案例与法条是有机统一的。办理案件就是认识客观事物。认识客观事实的普遍规律，是透过现象看本质。三段论的实质，就是相同事物，相同处理。即大前提对应的客观事物（判例或者法条）+刑罚，小前提对应的客观事物（待办案例），透过现象看本质，当大、小前提对应的客观事物的内在本质相同，结论就是将大前提对应的罪名与刑罚适用于小前提对应的待办案例。显然，透过现象看本质，仅在事实（现象）层面解决法律适用问题，不需要价值判断。法律具有事实与价值有机统一的属性，判断了事实，同时判断了价值。根本不需要什么犯罪论体系。所谓的两阶层、三阶层，四要件，双层次体系，不过是法学家用于纸上谈兵的道具而己。本人将在事实（现象）层面，剖析《刑事审判参考》中误判事实导致定性错误的案例，揭露教义学伪科学的真面貌。
一、基本案情
被告人吴小军，男，1971年8月10日出生，曾任农银国联无锡投资管理有限公司总经理。2014年10月17日被逮捕。
江苏省淮安市人民检察院以被告人吴小军犯非法经营同类营业罪、对非国家工作人员行贿罪，向淮安市中级人民法院提起公诉。
淮安市中级人民法院经公开审理查明：
（一）主体身份的事实
农银国联无锡投资管理有限公司（以下简称农银国联）设立于2011年9月30日。其股东包括：（1）无锡国联资本管理有限公司（国有独资）股本占30%，2012年12月无锡国联资本管理有限公司将30%的股份转让给国联信托股份有限公司（国有控股）。（2）农银无锡投资咨询有限公司（以下简称农银无锡）股本占比70%。农银无锡系农银国际（中国）投资有限公司的股东为农银国际控股有限公司（在香港设立，以下简称农银控股）。农银控股的股东为中国农业银行股份有限公司和捷骏公司（1份股份）。中国农业银行股份有限公司系国有控股金融企业。
吴小军原系中国农业银行江苏省分行（以下简称省农行）员工，2011年10月24日，省农行聘任吴小军为投资银行部总经理（正处级）；省农行党委组织部经研究同意吴小军提任正处级干部；2011年12月派至农银控股，任农银国联总经理（正处级）。吴小军于2011年12月31日与省农行解除劳动合同。2011年12月22日吴小军赴农银国联任职，2012年12月5日吴小军向农银控股提交了个人辞呈，2013年1月25日吴小军签订了离职承诺书，2013年4月9日农银国联董事会决议解聘吴小军的总经理职务。
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