解散后未经清算的企业法人诉讼主体地位的架构/毛德龙(5)
2、逻辑上的清理。既然概念廓清下的所谓的撤销、吊销、关闭、申请注销、歇业等（以下统称解散）都是解散制度中的一个事由，而解散只是企业法人走向死亡历程中的一个原因或者一个导火索，那末企业法人走向死亡历程又是怎样的呢？笔者以为，该历程的路径应当是：解散事由出现——清算（企业法人人格虽未消灭，但行为能力受限。）——注销登记（企业法人人格消灭）——公告。作为这一进程的例外，当企业法人由于合并分立而解散的特殊情况下，有时可不经清算直接进入注销登记程序，当然，这种情况仅作为一种非常态出现，一般企业法人的死亡历程的路径是不可改变的，也即清算程序由于关涉社会公共利益以及众多债权人之利益是法定的强制性程序，不能由当事人任意的删略。12所以，企业法人解散后未经清算之强制性程序其法人人格并不即刻消灭，而只是处于一种行为能力受限的状态，这种状态有的学者认为是一种清算法人，有的则认为是原来法人的一种延续，13但无论如何未经清算之程序的企业法人的民事主体资格毫无疑问将继续存在直到清算结束办理注销登记并公告为止。
3、国外立法例的借鉴。他山之石，可以攻玉。我们的这种逻辑上的推理与论证在市场经济较为发达与法治较为完备的国家和地区的立法例中是否能够找到佐证呢？《日本民法典》第73条规定：“解散了的法人，在清算目的的范围内，结束清算前，看作继续存在。”台湾地区《民法典》第40条第2款规定：“解散之法人，至清算终结止，在清算之必要范围内，视为存续。”《德国民法典》第49条第2款规定：“在清算目的所需范围内，社团在清算结束之前视为继续存在。”法国法则将处于清算阶段的公司称之为清算法人，《法国公司法》第391条第1款规定：“自解散事由发生之日起，公司名称前应冠以清算字样。”由以上列举可以看出，外国立法例基本上都将清算视为企业法人民事主体资格消灭的必经程序，都将解散视为这一程序的肇始之原由而非将解散等同于企业法人之死亡，但对于继续存在之法人是原来法人的延续还是成为一个新的清算法人则态度不一，由于此问题非本文论述之重点，在此不再展开论述。由以上列举，我们还会强烈的感到，法治之进程非一日之功，在我国还处于混乱无所适从的立法状态的情况下，其实发达国家或地区的已经早有成熟定型的成例，我们的法学有时称之为研究还不如称之为借鉴更加准确一些。
4、实务中的考量。法律的生命在于经验，而不在于逻辑。以上逻辑的分析在实务上究竟有何补益也是我们必须考量的因素,如果原有的制度在实务上更加可行,在经济上更加有效率,我们的制度改革或者对国外制度的借鉴也就显得没有意义。对此，笔者认为，我们对企业法人死亡制度的清理在实务上至少有以下几点不容否认：（1）它有利于改变当事人甚至是法官在企业法人未经清算即解散的情况下诉讼当事人的担当无法理清的困境。（2）它可有力的避免民事实体责任与清算人的清算责任相脱离的局面。（3）它可以有效避免的将国家的行政管理措施与民事主体制度混淆的状况。（4）它可以在一定程度上遏制企业法人逃废债务的侥幸心理。
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