关联交易和银行信贷风险控制研究/刘雁飞(6)
六、我国对关联交易的法律控制
随着我国市场经济的发展和关联交易的不断增长，我国对关联交易的法律规范也在不断完善之中，概括起来主要有：
（一） 诚信义务原则。我国《民法通则》、《合同法》和《证券法》等无一例外都规定了诚实信用的基本原则。《民法通则》第四条规定，“民事活动应当遵循公平、诚实信用的原则”；《合同法》第六条明确规定，“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”；《证券法》第四条规定证券行为必须遵守自愿、有偿、诚实信用的原则等等。
《公司法》规定了股份公司的董事、监事、经理的忠实义务，要求其维护公司利益，不得利用其在公司的地位和职权为自己谋取私利；董事、经理除公司章程规定或股东大会同意外，不得同本公司订立合同或进行交易，同时规定了相应的赔偿责任制度。我国《章程指引》第四十条规定：公司的控股股东在行使表决权时，不得作出有损于公司和其他股东合法权益的决定。这实质上是规定了控股股东在行使表决权时对公司及其他股东所负的诚信义务。
（二） 真实出资义务原则。国务院和最高法院曾分别于1990年、1994年作出《国务院关于清理整顿公司中被撤并公司债权债务清理问题的通知》和《关于企业开办的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》，其中就出资人的责任规定，突破了出资人不对公司债权人直接负责，仅以出资额为限承担责任的原则 。《深圳经济特区企业集团暂行规定》、《企业会计准则──关联方关系及其交易的披露》等地方性或行政性法规也就关联交易作了一些规定，起到了一定的规范作用。
应该看到，上述行政法规与法人人格否认原则有相似之处，但在适用的条件和后果、责任人承担责任的范围和追求的价值目标等方面又有所不同。
（三） 代位受偿权
当子公司被其他企业控制时，其对控股公司拖欠的债权可能无法追讨，从而危及子公司债权人利益。对此，子公司债权人可以利用“代位权”制度，依法主张债权。依据《合同法》第七十三条规定：债权人可以向人民法院请求以自己的名义行使债务人的债权，即债权人在一定情况下可以直接向次债务人（债务人的债务人）主张权利，而无需通过债务人。例如，当银行发现借款人不履行到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的到期债权时，便可以提起代位诉讼权。
代位行的行驶必须具备如下条件：一是三方彼此存在合法有效的债权债务关系，二是债权已到期，三是必须债务人怠于行使其债权，四是直接损害了债权人债权的实现。由于存在关联关系，要证明债务人怠于行驶其债权，实际上是很难做到。
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