关于《刑事审判参考》第1351号案例的商榷意见/肖佑良
关于《刑事审判参考》第1351号案例的商榷意见
前言：法条对应的是客观事物，是实体。这意味着，法律是不能解释的。案例是客观事物的外在形式，法条是客观事物的内在本质，案例与法条是有机统一的。办理案件就是认识客观事物。认识客观事实的普遍规律，是透过现象看本质。三段论的实质，就是相同事物，相同处理。即大前提对应的客观事物（判例或者法条）+刑罚，小前提对应的客观事物（待办案例），透过现象看本质，当大、小前提对应的客观事物的内在本质相同，结论就是将大前提对应的罪名与刑罚适用于小前提对应的待办案例。显然，透过现象看本质，仅在事实（现象）层面解决法律适用问题，不需要价值判断。法律具有事实与价值有机统一的属性，判断了事实，同时判断了价值。根本不需要什么犯罪论体系。所谓的两阶层、三阶层，四要件，双层次体系，不过是法学家用于纸上谈兵的道具而己。本人将在事实（现象）层面，剖析《刑事审判参考》中误判事实导致定性错误的案例，揭露教义学伪科学的真面貌。
一、基本案情
被告人梁世勋，男，1979年7月25日出生。2015年8月20日被逮捕。
浙江省安吉县人民检察院指控被告人梁世勋犯贩卖淫秽物品牟利罪，向安吉县人民法院提起公诉。
被告人梁世勋对起诉指控的罪名无异议，但对其贩卖的视频系淫秽物品的鉴定标准和数量提出异议。
安吉县人民法院经审理查明：2015年4月，被告人梁世勋在淘宝网上开设了名为“诚信得1188”的网店，经销相关软件和供他人进行网上信息存储、读取、下载的云盘。2015年5月11日，梁世勋通过该网店以28.8元的价格向章某某出售了含有视频、图片资源的百度云盘。经鉴定，该云盘内所含的视频906部、图片24张属淫秽物品。2015年5月间，梁世勋通过该网店向颜某等19人销售含有视频、图片的百度云盘，获利9000余元。公安机关对上述云盘中所含的视频、图片进行抽样提取，经鉴定，所含的视频316部，图片24张属淫秽物品。
安吉县人民法院认为，被告人梁世勋以牟利为目的，利用网络向他人贩卖内含淫秽视频、图片的云盘，其行为己构成贩卖淫秽物品牟利罪，且属情节特别严重。梁世勋系初犯，案发后能如实供述，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，于2017年5月10日作出判决：
被告人梁世勋犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元。
一审宣判后，被告人梁世勋提出上诉。其上诉及辩护人提出，本案淫秽物品的数量认定有误：一审判决未考虑其主观恶性、人身危害性、社会危害性等，量刑过重，请求从轻处罚。
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