盗窃罪、抢夺最、诈骗罪和侵占罪之辨析/陈振熙(4)
至此，我们可以总结出侵占罪的特征，以便更好的掌握侵占罪的实质。构成侵占罪虽然分两种情形，一种是在合法占有的前提下形成的，一种是对两种特殊物品（遗忘物和埋藏物）的非法占有的情况下形成的。其中第一种情况，虽然行为人事先合法的占有财物，但在所有人要求返还而拒绝返还的情况下，已是处于非法占有的状态。所以，综合两种情况可以这样描述侵占罪：行为人在不使用非法的手段的情况下，对财物形成占有；并且在已处于非法占有的状态下，向所有人表示出要延续这种状态的行为，构成侵占罪。对于“不使用非法手段”包含两种含义：一是基于保管关系取得，二是对遗忘物以及埋藏物的直接取得。关于保管关系是否形成要判断是否具备两个要件：一是物的所有人或原保管人转移占有的授意；二是对物的保全义务关系转移的建立。关于保管关系的一种排除情况是保管人超越了保管的权限。
三、盗窃罪、抢夺最和诈骗罪之间的区别
由于盗窃罪、抢夺最和诈骗罪对财物的关系是非法取得的关系，这与侵占罪有着明显的区别。又由于这几种罪行之间的区别主要体现在行为人之间的行为和行为人对行为的认识的差异，所以把这几种罪行放在一起比较研究，更容易把握他们之间的区别。
（一）盗窃罪与抢夺罪的区别
刑法二百六十四条关于盗窃罪是以简单罪状出现，而后出来的《最高人民法院关于审理盗窃案件中具体应用法律若干问题的解释》第一条、第一款对盗窃罪作了明确的定义：“根据刑法第二百六十四条规定，以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或者多次盗窃公私财物的行为构成盗窃罪。”
刑法规定抢夺罪是指以非法占有为目的，不使用暴力，胁迫等强制方法公然夺取才物，数额较大的行为。
盗窃罪与抢夺罪的最本质区别就在于客观方面行为的隐蔽性和非隐蔽性。然而我们在判断一件事物是否具有隐蔽性往往有两重标准。一要考虑到隐蔽性所相对的对象范围。比如“这是我两之间的秘密”，这个秘密对于我们两个人谈不上秘密，而对于我们之外的人就是秘密。二要考虑到对隐蔽性进行判断的主体意识。如“一个公开的秘密”，对于守密人由于他没有认识到这个秘密已被众人所知已不再是个秘密，而继续认为是个秘密。所以，秘密性的标准没有确定下来，来谈什么是“秘密窃取”什么是“公然取得”，还是走不出模糊的境地，对盗窃罪和抢夺罪的界定还是经常要遇到困难。
笔者认为，盗窃罪的隐蔽性与抢夺罪的公然性所针对的对象应该是财物所有人或保管人。如“掩耳盗铃”是构成盗窃罪。又如公共场所扒窃，虽然周围的人都看到行为人的盗窃行为，行为人也意识到了，但就赌定没人敢管，只要不被财物所有人发现就行。这时行为人构成的是盗窃罪。相反，如果行为人尾随被害人到一条无人的小巷，当着被害人的面抢了财物就逃，行为人构成的是抢夺罪。笔者还认为，盗窃罪的隐蔽性和抢夺罪的公然性应该是行为人的主观判断。也就是说行为人自以为取走财物的行为不为被害人发现，而客观结果被发现了，便构成盗窃罪；如果行为人不计较被害人是否会发现其取走财物的行为，不管客观上被害人有没有发现其行为，便构成抢夺罪。如行为人在仓库里行窃，行为人自以为没被发觉，而实际上仓库里布上了监控，他已被保安盯上了，这时便构成盗窃罪。又如行为人当着被害人的面拿走放在眼前的财物，恰巧被害人是位盲人，没有发觉其行为，这时行为人构成了抢夺罪。
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