论电子格式合同的法律效力/谢波(2)
为此，我国《合同法》为了保护合同相对人的合法权益，在第39条、第40条和第41条分别对格式条款作了相应的规定，这些规定尽管是针对普通商品交易作出的，但其原则、精神应当认为，对于电子商务仍然是可以适用的。但我国《合同法》却没有涉及上述“格式之争”的问题。理论上，现代合同法是倾向于采用“打最后一枪者居优”的原则，即以承诺方在承诺中所附的格式条款来确定合同的内容。其理由在于如果承诺的内容与要约不同则构成一项反要约，若原来的要约方对此不仅没有及时提出异议，而且照此履行，则其履行行为本身便应视为对该项反要约的接受。笔者认为，上述理论颇值得我国法学理论和实务界借鉴。
（作者：谢波 云南大学法学院 法律硕士 e-mail:xbylgt@yahoo.com.cn）
参考资料：
[1] John Honnold, Uniform Law for International Sales Under the 1980 United Nations Convention, Kluwer Law and Taxation Publishers, 1982, 165.
[2] [英]P.S.阿狄亚著：《合同法导论》（第五版），赵旭东、何帅领、邓晓霞译，法律出版社2002年版，第17页。
[3] Collins, Dicey and Morris on the Conflict of Laws, London: Stevens & Sons Limited, 1987, 1187.
[4] 傅静坤著：《二十世纪契约法》，法律出版社1997年版，第118页。
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