关于《刑事审判参考》第1365号案例的商榷意见/肖佑良(3)
柯城区人民法院认为，被告人江彬、余志灵以非法占有为目的，多次利用他人车辆制造保险事故，骗取保险金，数额较大，其行为均己构成诈骗罪；被告人江彬、陈浩以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，故意制造保险事故，骗取保险金，数额较大，其中江彬故意制造保险事故方式骗取保险金三次以上，并具有其他严重情节，其行为均己构成保险诈骗罪。江彬一人犯数罪，应实行数罪并罚。江彬系在公安机关对其抓捕未果后，以通知其领取他案退赔款到案的，可见江彬不具有投案的自动性和主动性，不能认定为自首。本案部分属共同犯罪，江彬在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；余志录、陈浩起次要、辅助作用，是从犯，应从轻处罚。江彬主动向公安机关提供同案犯的租住处，协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现，可减轻处罚；江彬、余志灵、陈浩归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚；江彬己退赔全部赃款，可酌情从轻处罚。根据陈浩的犯罪情节、悔罪表现及社会危害程度等情况，陈浩符合缓刑的适用条件，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第一百九十八条第一款第（四）项，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
1、被告人江彬犯保险诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金二万五千元。
2、被告人陈浩犯保险诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万元；
3、被告人余志灵犯诈骗罪，判处罚金人民币五千元。
一审宣判后，三被告人均未上诉。柯城区人民检察院提出抗诉称，江彬归案后供述同案犯陈浩的居住地等身份信息，并带领民警进行现场确认，应属于如实供述自己罪行的范畴，况且在辨认当日并未抓获，次日才在陈住处将陈抓获，因此江的行为不能认定为立功，故一审判决认定江彬系立功，属适用法律错误，并导致量刑畸轻，应当依法改判。
衢州市中级人民法院经审理认为，被告人江彬带领公安机关指认同案犯的租住处，协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现，可减轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。抗诉意见不予采纳。据此《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第一项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
二、主要问题
（一）如何区分诈骗罪和保险诈骗罪
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