关于《刑事审判参考》第1373号案例的商榷意见/肖佑良(2)
三、裁判理由
本案中，被告人阚莹以云南海鑫堂普洱茶冒充“97水蓝印”普洱茶向马云峰发货。在审理认定被告人的诈骗数额时，关于云南海鑫堂普洱茶的价值能否从诈骗数额中进行扣除，存在以下两种意见：
第一种意见认为，本案诈骗犯罪的数额应以被害人实际所受的财产损失数额为准，云南海鑫堂普洱茶应当从被告人骗得的货款中扣除。理由是，被告人在骗取被害人货款的同时，以交付低档普洱茶的方式向被害人让渡了一部分利益，虽然该普洱茶的价值远低于“97水蓝印”普洱茶，但其仍具有普洱茶所应有的市场流通属性和食用价值，可以满足被害人的基本需求。
第二种意见认为，不应将云南海鑫堂普洱茶的价值从被告人骗得的货款中扣除。理由是，虽然该普洱茶是目前市场上正常流通的商品，有确定的市场价值，并能够满足一般消费者的食用需求，但被害人购买“97水蓝印”普洱茶的目的是收藏和投资，不是日常饮用，被告人以低档普洱茶冒充高档普洱茶向被害人发货，无法满足被害人的上述收藏和投资需求，对弥补被害人所受的财产损失没有实际意义。
我们同意第二种意见，理由如下：
（一）诈骗数额的认定应当考量被害人实际财产损失
《刑法》第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额较大的，构成诈骗罪。从法条的字面含义理解，诈骗数额指的是行为人骗取的财物数额。司法解释、规范性文件中也原则上采用行为人的所得额为标准计算诈骗数额。1996年《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《96诈骗解释》）中规定，利用经济合同进行诈骗的，诈骗数额应当以行为人实际骗取的数额认定，合同的数额可以作为量刑情节予以考虑。2001年《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》（以下简称《金融犯罪纪要》）重申在没有新的司法解释之前，可参照《96诈骗解释》的规定执行。在具体认定金融诈骗犯罪的数额时，应当以行为人实际骗取的数额计算。
…………（以上摘自《刑事审判参考》第124集阚莹诈骗案）
四、案例评析
本案被害人马云峰与被告人阚莹达成买卖“97水蓝印”普洱茶合意后，被害人先行支付全部货款，尔后被告人以低价值的海鑫堂普洱茶（价值4389元）假冒高价值的“97水蓝印”普洱茶发货给被害人，骗取货款238000元。该案双方达成普洱茶买卖协议，发生在市场交易过程中，不仅侵害了财产所有权，而且侵害了正常市场交易秩序，应定性为合同诈骗罪。
定性就是确定客观事物的性质，必须对客观事物进行全面评价。定罪也是定性，定罪必须对客观行为本身予以全面评价。本案定性为诈骗罪，只考虑被告人虚构事实、隐瞒真相骗取被害人财物的部分事实。另有双方达成、履行买卖合同的部分事实，没有纳入考虑。这种以偏概全的定性结论，容易出现偏差，难言客观公正。
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