论电子合同/谢波(2)
美国经济研究中心创始人、现任总裁Prestowitz告诫生产商和贸易商：“不学会在网上游泳，你将会被竞争大潮所淹没。”[1]反映在商业交易上，最显著的变化就是商业交易的电子化，它已成为一股不可阻挡的趋势，在现代社会中日益得到广泛应用，并由此形成了一种新的商务模式——电子商务（Electronic Commerce，EC）。这种以互联网为平台，以信息交换为手段的交易方式的兴起与繁荣，既给传统交易方式带来了冲击，也使传统法律制度面临着挑战。网络交易有一套不同于传统交易的规则，调整交易的法律制度理应适应网络交易的要求，否则交易将得不到法律的有效保障。合同作为民事权利义务关系的记载，在商业交易中扮演了非常重要的角色。同样，作为信息时代产物和电子商务活动重要工具的电子合同，其应用与发展也给传统合同法带来了许多问题。
基于新情况和新问题的出现，国内外的专家学者都在积极地探讨传统合同法应如何进行修改和调整以使其在电子商务领域中得到应用，世界各国和国际组织也在积极地寻求法律传统与信息时代接轨的途径。短短几年间，电子商务领域的立法如雨后春笋般出现，电子商务领域的立法活动席卷全球。在这些电子商务法律规范之中，不乏关于电子合同方面的规定。我国在电子商务领域起步较晚，有关电子合同方面的规定也很少，同时国外电子商务立法的时间也并不长，电子合同立法还不健全。因此，电子商务领域内的立法空白很多。探讨和研究电子合同这一新兴的合同形式，对于依法开展电子商务活动具有十分重要的意义。
一、电子合同的涵义
在合同法理论上，合同又称契约，其本意为“共相交易”[2]。然而，究竟应该如何给合同下定义，在大陆法和英美法中一直存在着不同的看法。大陆法认为合同是一种合意或协议，如《法国民法典》第1101条规定：“契约是一种协议，依此协议，一人或数人对另一人或数人负担给付、作为或不作为之债务。”英美法则注重合同是一种许诺，这种许诺如果具备一定条件，通常是另一方承诺具有象征性对价时，法律将给予保护。[3]如美国《第二次合同法重述》规定：“契约为一个或一组允诺。违反此一允诺时，法律给予救济；或其对允诺的履行，法律在某些情况下视之为一项义务。”
我国《合同法》重新审视了传统合同的定义，将合同视为反映交易的法律形式。根据我国《合同法》第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。” 可见，合同反映了双方或多方当事人意思表示一致的法律行为。在市场经济条件下，绝大多数交易活动都是通过缔结和履行合同来进行的，而交易活动是市场活动的基本内容，无数的交易构成了完整的市场，因此，合同关系是市场经济社会最基本的法律关系[4]。
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