论知识产权刑法保护的问题——从专利权犯罪谈起/张兰菊(6)
二、对现状探源
刑法第216条对侵犯专利权的犯罪的规定基本上反映了我国现行刑法对于知识产权犯罪的立法现状。而要解决在对其分析中发现的种种问题，改进和完善这方面的内容，并探讨一下制度层面以下的深层次原因，是必要且必须的。正所谓“工欲善其事，必先利其器”。
（一）公法意味太浓，重国家公共利益保护而轻私有财产保护
关于侵犯知识产权罪的客体，理论上主要存在两种观点：一种认为客体应为他人享有的知识产权，另一种认为，客体既包括他人的知识产权，也包括一国的知识产权管理制度、市场经济秩序等国家利益。从现行刑法典的规定来看，“侵犯知识产权罪”规定在分则第三章——“破坏社会主义市场经济秩序罪”中，而未将其归入到分则第五章“侵犯财产罪”中，显而易见是将本罪作为经济犯罪加以定性的。因而，虽然不能说立法者当时只考虑了社会公共利益的保护而完全忽略了个人私有财产权或财产利益的保护，至少可以认为，立法者的原意应当是侧重于保护前者的。这与我国一直讲求牺牲个人利益，保护集体利益的国家本位主义是完全符合的。与美国和日本相比较，虽然他们的刑法理论也认为知识产权犯罪侵犯的是双重利益，但是，更偏重于对个人利益的保护，而这一实际和其国内的个人本位的观念又是契合的。因此价值层面的取向不同导致了制度设计与社会后果的不同。具体的表现就是个人权利与社会秩序的相互碰撞。在我国就知识产权犯罪而言，是明显的私权利让位于公权利，这对于保护一个国家的整体秩序固然有益，但却不利于激发国民的创造性，阻碍了科学技术的发展。因此，笔者认为只有将侵犯知识产权的犯罪行为引入到以保护个人权利为主的“个人权利本位”的范畴中来，兼顾国家本位，才能对知识产权的保护作出正确的定位；反之，一味强调国家利益优先所建立的知识产权的刑事保护体系，其保护作用只能是有限和残缺不全的。
（二）战略目标选择不明，使知识产权保护一直处于模棱两可的状态
知识产权作为衡量一个国家是否具有国际竞争力的标志，以发达国家和发展中国家区分，具有两种不同的保护模式，即“强保护”与“弱保护”。12一般而言，由于前者拥有了目前世界上绝大部分的知识产权，而知识产权的性质又赋予权利人一定时期内的“技术垄断地位”，这使得发达国家希望在技术范围内通过加强知识产权的保护以获得更多的利润；与之相反，后者为促进本国民族产业的发展，摆脱在国际贸易中的不利地位和对前者的技术依赖，一般力主弱保护战略。对中国而言，现状就是不明确表示实施的是哪一种战略，似乎存在一种犹豫不决的心理：既想要提高保护知识产权的水平，又怕陷入技术的包围圈。导致的后果就是对知识产权的保护不稳定，忽紧忽松。这样的一种心理直接影响我国在国际上的国家信用，并给我国民族知识产权的飞跃带来了一定的弊端。笔者认为，运用何种战略应当权衡其所带来的利弊，尤其要考虑的是其对长远发展的影响。实行弱保护肯定是行不通的，放任侵权行为甚至是犯罪行为，表面上看降低了成本，节省了资金，减少了对其他国家的工业依赖，“保护”了民族产业；而从实质上看，它培养的是一种消极懈怠、不思进取的社会氛围。智力成果得不到有效保护，不利于先进技术的进口，最终将不利于本国经济的增长和参与国际竞争。从我国现在的情况看，实施强保护战略应该是我国理所当然的方向选择。社会越发达依赖知识的程度就越高，要求对知识产权保护的水平就越高。刑法手段的运用正是顺应了这样的要求。加入WTO时的承诺给我们的信号就是我们不仅仅需要被动的承受压力，而应该主动的调整自己的知识产权保护体系，去适应国际竞争。要实现现代化，就必须加强对知识产权的保护，尽管在一定时期内可能会因为自身文化传统和过渡中的经济影响而难以完全贯彻落实，可能会被指责或被片面的认为是在强调保护外国人的利益，但只要秉承尊重知识、公平竞争的精神，加强研究与探索，是完全可以拉近我国与发达国家的知识产权发展差距的。
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