《刑事疑案探究》问题案例之十七……欺骗行为与财产损失的认定标准/巫水清清
《刑事疑案探究》问题案例之十七……欺骗行为与财产损失的认定标准
一、基本案情
上级作出规定，由某县渔业局向渔民回收废旧渔船，每艘旧船补贴渔民五万元。渔业局的一位负责回收事项的办事人员陈某利用事先知道的信息，在渔民知道上级规定之前，先私下以每艘1万元的价格，向渔民购买废旧渔船20艘，再通过自己内部的操作每艘渔船获私利4万元，共获得80万元。
二、争议问题
本案中，陈某的行为分为两个阶段，先隐瞒回收事实向渔民购买废旧渔船，后利用买来的废旧渔船通过自己的内部操作从渔业局获得100万元。第二阶段的行为是否构成诈骗罪，争议的焦点在于陈某是否实施欺骗行为，即陈某未将渔业局回收废旧渔船并补贴5万元（每艘船）的信息告诉渔民是否属于欺骗行为。
犯罪的本质是对法益的侵害，没有侵犯法益的行为不可能构成犯罪。在第二阶段，渔业局付出100万同时得到20艘废旧渔船，如果认为即使没有陈某的行为，结果都相同，由此认定国家并无遭受损失，陈某的行为对国家不构成犯罪；相反，如果认为国家并没有达到贴渔民的目的，则国家在此过程中损失了100万元，那么陈某的行为构成犯罪。
如果陈某的行为对国家构成犯罪，那么是构成诈骗罪还是贪污罪呢？如果认为陈某利用欺骗手段骗取国家财产，该欺骗行为与陈某的职务无关，那么陈某的行为对国家构成诈骗罪；如果认为陈某从中获利80万元得益于自己的职务，那么陈某的行为对国家构成贪污罪。那么该如何判断陈某是否利用职务？标准又是什么？
陈某对渔民和国家分别实施了两个欺骗行为，在最终判刑时是判一罪还是数罪也存在争议：认为陈某只是为了获利80万，只有一个犯罪目的，应该处一罪；认为陈某的行为侵犯了两个法益，应该处两罪并罚。我国刑法并未对牵连犯、吸收犯的罪数作统一规定，只是对个别罪名规定罪数，且规则不一。
本案中陈某的犯罪对象是财产，其量刑金额也是本案的争议问题之一。如果量刑金额的多少以被害人的损失为准，则陈某对渔民的犯罪金额是80万元，对国家的犯罪金额是100万元；如果量刑金额应以犯罪过程中骗取财产的总价值为准，则都是100万元；如果量刑金额以行为人获利为准，则都是80万元。采取何种标准，最能体现财产犯罪的保护法益目的？
三、陈某是否构成对渔民的诈骗罪
（一）能否就将来的事实进行欺骗（省略三页）
（二）能否以不作为的方式进行欺骗（省略三页）
（三）作为义务的实质来源（省略四页）
四、陈某是否构成贪污罪（省略三页）
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