证券民事诉讼若干问题研究/周成泓(2)
（二）前置程序给民事诉讼及投资者带来的消极影响
1.违背了“司法最终审查原则”。就行政权与司法权的关系而言，如果案件受理要以证监会等行政机关的具体行政行为为前提，无疑降低了司法权的地位，使司法权受制于行政权，严重损害了司法的独立性。从法理上来说，行政权理应受到司法权的审查，前置程序显然违背了“司法最终审查原则”。
2.冲击了我国现行的立法体制，并且与具体的法律规定相冲突。高法于《民事诉讼法》第108条规定的起诉条件之外另设额外限制，违背了我国现行法律的位阶体系。并且，前置程序作为投资者提起民事诉讼的前提条件，也从根本上改变了《证券法》关于证券民事责任的有关规定。
3.抬高了诉讼门槛，将大多数虚假陈述案件拒之门外。投资者因证券市场虚假陈述而遭受损失，必须等到行政处罚决定作出之后才能提起诉讼，而在此之前，投资者一直处于受损的状态，并且损失可能进一步扩大。另外，行政责任和刑事责任必须以法律的明文规定为前提，民事责任则未必，由此导致有时投资者的权利无法得到救济。再则，行政和刑事处罚的证明标准与民事诉讼的证明标准是不一样的，前者要求更高，以进行了行政处罚或刑事处罚为提起民事诉讼的前提条件，这也会损害投资者的诉讼权利。
4.使案件久拖不决，甚至可能导致案件的终结。为逃避因民事案件败诉而带来的巨额赔付，行政被处罚对象势必向上一级监管机构提起行政复议或向法院起诉，要求撤销行政处罚。
虽然在行政复议和行政诉讼期间，行政处罚不受影响，投资者可以据此提起民事诉讼。但据《规定》第11条，人民法院受理虚假陈述证券民事赔偿案件后，受行政处罚当事人对行政处罚不服申请行政复议或提起行政诉讼的，可以裁定中止审理。待行政复议或行政诉讼结束之后，已是时过境迁，做出虚假陈述的公司可能早就因为股价暴跌、银行收回信用、财产冻结而资不抵债了，投资者的损失自然也得不到补偿[2]。
5.行政处罚的罚款数额巨大，使其后的民事赔偿难以实现。对证券虚假陈述的查处，会带来行政责任，如罚款，也可能带来行政责任，如罚金。《行政处罚法》、《行政复议法》及《行政诉讼法》都规定，当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或提起行政诉讼的，行政处罚不停止执行，除非法律另有规定。因此，一般在提起民事诉讼之前，罚款就已经上缴国库，广大投资者得不到赔偿了。虽然《证券法》第207条、《公司法》第208条都规定了“民事赔偿优先原则”，但是由于种种原因，要将已上缴国库的钱返还给普通投资者是很难的。
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