证券民事诉讼若干问题研究/周成泓(5)
《规定》第4条规定：“人民法院审理虚假陈述证券民事赔偿案件，应当着重调解，鼓励当事人和解。”突出和强调了通过诉讼调解与和解解决争议的目的。对证券民事赔偿诉讼，不论依照何种诉讼方式，都是为找到一个合法有效的途径，以解决人数众多的纠纷。即便在美国这样证券市场和法律制度十分发达的国家，能够走完整个诉讼程序的案件也仅为诉讼总量的2－3％，大量的纠纷是以法庭调解或当事人和解的方式予以解决的。证券民事赔偿诉讼的诉讼成本通常较高，诉讼周期也较长。因此，人民法院在审理此类案件时鼓励当事人以和解方式息诉或在法院主持下达成调解协议协议解决讼争，这对诉讼双方都是有利的。
四、举证责任
举证责任如何分配是证券民事赔偿案件最为核心的问题之一，它往往直接关系到当事人诉讼的成败。依据民法原理，侵权行为的构成要件包括四个，即侵权事实、主观过错、损害结果以及因果关系。不管是一般侵权行为还是特殊侵权行为，侵权事实和损害结果都由原告方进行证明，而主观过错和因果关系的证明一般侵权行为与特殊侵权行为是不同的，因此，以下笔者从该两个方面对证券民事赔偿案件的举证责任进行分析。
（一）过错的证明——归责原则与免责事由
依据《规定》，除了发起人、发行人或者上市公司承担无过错责任以外，其他各类被告均可以举证证明其无过错而获得免责。只要被告举证证明原告存在以下事由，则原告的损失与被告的虚假陈述之间不存在因果关系，被告不承担赔偿责任：在虚假陈述揭露日或更正日之前已经卖出证券；在虚假陈述揭露日或更正日及以后进行的投资；明知虚假陈述存在而进行的投资；损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其他因素所导致；恶意投资、操纵证券价格。此外，如果被告证明存在原告起诉已经超过诉讼时效等其他法定免责事由的，则被告也可以免责。
民事责任的归责原则有过错责任、无过错责任和公平责任。过错责任是以侵权存在过错为构成要件的归责原则。过错推定是过错责任适用的一种特殊情形，指原告能证明其所受的损害与被告所为有因果关系，而被告不能证明自己没有过错，法律就推定被告有过错。它将民事责任的主观要件的举证责任转移给了加害人一方，以避免受害人因不能证明对方存在过错而无法获得赔偿。从《规定》的上述规定来看，对发起人、发行人和上司公司实行的是无过错责任，只要其行为产生了损害后果，无论其有否过错，均要承担赔偿责任，实行的是举证责任倒置。对其他被告规定的归责原则是过错责任，但实行过错推定。因此，在证明责任的分配上，是由被告举证证明自己没有过错，如果其不能证明自己无过错，便推定其存在过错，要承担赔偿责任。至于免责事由，指的是超过诉讼时效、不可抗力等。存在免责事由的证明责任由主张免责的被告承担。
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