不作为犯罪的行为性/欧锦雄(9)
对于现实的不纯正不作为而言，它可有以下两种模式：
第一，裸的不纯正不作为犯。即犯罪主体只要不实施法定义务所要求实施的行为，就构成不作为犯罪，在犯罪过程中并没有其他危害作为形式。例如，在某母亲故意让自己的婴儿被饿死的案件中，只要其不实施法定义务所要求实施的哺乳行为，并导致婴儿被饿死，她就构成了不作为犯罪。
第二，（犯罪不作为+危害作为）的不纯正不作为犯罪。即犯罪主体除了具有不履行法定义务的犯罪不作为以外，还有与危害结果有因果关系的、其他对定罪量刑有影响的危害作为。例如，甲和乙系同一科室的护士，她俩对在本科室住院的病人李某都有较深的怨恨，一日，甲乙同时值班，她俩商量不给病人李某吃药和打针，让其死亡，当晚，病人因得不到及时治疗而死亡。在本案中，甲乙具有共谋，而共谋是作为，同时，她俩都具有不履行特定义务所要求实施的打针和给药吃的行为，即具有犯罪不作为。因为对于其他无特定义务的人来说，即使他们共谋不给药吃或不打针，也不可能构成犯罪，所以，在本案中，犯罪不作为才是本案的客观本质特征，所以，本案应以不作为犯罪处理，以故意杀人罪论处。又例如，在不作为犯罪的特定义务来源于先行行为的情况下，先行行为与危害结果具有因果关系，因此，这一不纯正不作为犯罪的客观方面同样表现为：[作为（先行行为）+犯罪不作为]的复合形态。
应当注意：在（犯罪不作为+危害作为）的犯罪表现形态里，有些情况是犯罪主体故意利用客观规律实施的、以作为为主要特征的犯罪，这应以作为犯罪论处。例如，甲为了饿死自己的婴儿，故意将自己家里四周的门窗全部关闭，以便不让婴儿的哭声被外面的人听见，婴儿由于得不到哺乳，不久即死亡。这里甲有危害作为（关闭四周门窗），也有危害不作为（即不履行抚养义务）又例如，值班医生为了杀死其治疗的病人，故意将正在滴药水的针头拔头，让病人得不到治疗病死。这案件里，同样有危害作为（拔掉针头），也有危害不作为（不履行治疗病人的义务）。又例如，甲在自已的木制房子看书，当时桌子上有三根蜡烛正在燃烧，旁边有易燃物，突然，甲想到要是自己的房子被烧了可得到10万元的保险金。当时有些风，甲即故意打开窗户，让风轻吹蜡烛以点燃旁边的易燃物，不久，甲的房屋被燃掉，邻居的房屋也被烧。在这里，甲有危害作为（打开窗让风轻吹蜡烛点燃了易燃物），甲也有危害不作为（看见火势起来后有扑灭义务而他不履行这一义务，因为他的先行行为引起危险而产生了扑灭火灾的特定义务）。上述几个案例都应该作为形式的犯罪处理，因为具有特定义务的人和没有特定义务的人实施这些行为，都可构成犯罪，所以犯罪不作为不足它们客观本质特征。这些案件都属于利用自然规律实施的、以作为为其本质特征的作为犯罪。
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